Москва
+7-929-527-81-33
Вологда
+7-921-234-45-78
Вопрос юристу онлайн Юридическая компания ЛЕГАС Вконтакте

Комиссия. Риски комитента при заключении договора

Обновлено 17.10.2017 23:55

КОМИССИЯ.
РИСКИ КОМИТЕНТА ПРИ ЗАКЛЮЧЕНИИ ДОГОВОРА

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА КОМИССИИ

1.1. УСЛОВИЕ О СДЕЛКАХ, КОТОРЫЕ ДОЛЖЕН
СОВЕРШИТЬ КОМИССИОНЕР

1.1.1. Риск комитента при несогласовании перечня сделок и условия о том, что они совершаются за вознаграждение (договор будет признан незаключенным)
1.1.2. Риск комитента при несогласовании перечня сделок и условия о том, что они совершаются за вознаграждение (договор будет переквалифицирован в договор купли-продажи)
1.1.3. Риск комитента при несогласовании перечня сделок, совершаемых комиссионером

1.1.1. Риск комитента при несогласовании перечня сделок и условия о том, что они совершаются за вознаграждение (договор будет признан незаключенным)

Если в договоре комиссии не согласован перечень сделок, которые должен совершить комиссионер, а также иные отличительные условия такого договора, в частности условие о том, что сделки совершаются комиссионером за вознаграждение (п. 1 ст. 990 ГК РФ), суд может указать, что не согласованы его существенные условия (см. решение, в котором суд делает аналогичный вывод при рассмотрении налогового спора: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.07.2009 по делу N А13-8422/2008).
Договор в этом случае является незаключенным (ст. 432 ГК РФ), права и обязанности сторон по нему по смыслу ст. 307, п. 1 ст. 425 ГК РФ не возникают. Комитент не сможет потребовать от комиссионера исполнения обязательств по такому договору и применения к их отношениям положений гл. 51 ГК РФ о договоре комиссии.

Судебная практика в помощь комитенту при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 1 "Предмет договора комиссии" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

1.1.2. Риск комитента при несогласовании перечня сделок и условия о том, что они совершаются за вознаграждение (договор будет переквалифицирован в договор купли-продажи)

Если в договоре комиссии не согласован перечень сделок, которые должен совершить комиссионер, а также иные отличительные условия такого договора, в частности условие о том, что сделки совершаются комиссионером за вознаграждение (п. 1 ст. 990 ГК РФ), суд может квалифицировать соглашение как иной договор, например договор купли-продажи. В таком случае отношения сторон будут регулироваться не гл. 51 ГК РФ, а гл. 30 ГК РФ (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 04.07.2001 N Ф08-1973/2001).

Судебная практика в помощь комитенту при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 1 "Предмет договора комиссии" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

1.1.3. Риск комитента при несогласовании перечня сделок, совершаемых комиссионером

Если в договоре комиссии не согласован перечень сделок, которые должен совершить комиссионер (в том числе не подписано приложение, в котором по условиям договора должен содержаться этот перечень), договор в силу ст. 432 ГК РФ может быть признан незаключенным на основании того, что не согласовано его существенное условие.

- Судебную практику, подтверждающую, что условие, определяющее конкретные действия комиссионера, является существенным для договора комиссии, см. в Путеводителе по судебной практике.

Судебная практика в помощь комитенту при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 1.1 "Условие о сделках, которые должен совершить комиссионер", п. 1.1.2 "Перечень сделок, совершаемых комиссионером" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

1.2. КОНКРЕТИЗАЦИЯ СДЕЛОК, СОВЕРШАЕМЫХ КОМИССИОНЕРОМ

1.2.1. Риск комитента при несогласовании предмета договора, который должен заключить комиссионер

Если в договоре комиссии, предметом которого является продажа товаров комитента, не согласовано, какие конкретно вещи (товар) подлежат продаже комиссионером, суд на основании ст. ст. 990 и 996 ГК РФ может признать предмет договора несогласованным. Сам договор в таком случае будет являться незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ) и не будет порождать для его сторон никаких прав и обязанностей. Комитент не сможет потребовать от комиссионера исполнения каких-либо обязательств по договору и применения к их отношениям положений гл. 51 ГК РФ о договоре комиссии (решение Арбитражного суда Свердловской области от 05.06.2008 по делу N А60-33518/2007-С7, оставленное без изменения Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2008 N 17АП-5276/2008-ГК, решение Арбитражного суда Свердловской области от 29.05.2008 по делу N А60-33481/2007-С7, оставленное без изменения Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2008 N 17АП-5384/2008-ГК).

Судебная практика в помощь комитенту при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 1.2.1 "Особенности конкретизации многосторонних сделок" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

2. СРОК СОВЕРШЕНИЯ СДЕЛОК И СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА КОМИССИИ

2.1. СРОК СОВЕРШЕНИЯ СДЕЛОК КОМИССИОНЕРОМ

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

2.2. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА КОМИССИИ

2.2.1. Риск комитента при согласовании срока действия договора
2.2.2. Риск комитента при несогласовании срока действия договора

2.2.1. Риск комитента при согласовании срока действия договора

Если стороны согласовали срок действия договора комиссии (п. 2 ст. 990 ГК РФ), то по истечении этого срока комитент не вправе будет требовать от комиссионера совершения порученных ему сделок, даже если комиссионное поручение не было исполнено.

- Судебную практику, подтверждающую, что по истечении согласованного срока действия договора комиссии комитент не вправе требовать от комиссионера совершения порученных ему сделок, см. в Путеводителе по судебной практике.

Судебная практика в помощь комитенту при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 2.2 "Срок действия договора комиссии" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

2.2.2. Риск комитента при несогласовании срока действия договора

Если стороны не согласовали срок действия договора комиссии, договор будет действовать до установленного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательств (абз. 2 п. 3 ст. 425 ГК РФ). При этом до наступления данного момента ни одна из сторон не вправе будет ссылаться на неисполнение контрагентом обязательств по договору. В частности, комитент, передавший комиссионеру свое имущество для реализации, не сможет потребовать уплаты его стоимости, если имущество еще не было реализовано комиссионером (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2011 по делу N А56-43864/2010).

Судебная практика в помощь комитенту при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 2.2 "Срок действия договора комиссии" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

3. ОБЯЗАННОСТИ КОМИТЕНТА

3.1. ПОРЯДОК ПРИНЯТИЯ КОМИТЕНТОМ ИСПОЛНЕННОГО ПО ДОГОВОРУ

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

3.2. ВОЗМЕЩЕНИЕ РАСХОДОВ КОМИССИОНЕРА

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

3.3. ОБЯЗАННОСТЬ КОМИТЕНТА НЕ ПРЕДОСТАВЛЯТЬ ТРЕТЬИМ ЛИЦАМ
ПРАВО НА СОВЕРШЕНИЕ СДЕЛОК, ПОРУЧЕННЫХ КОМИССИОНЕРУ

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

4. ОБЯЗАННОСТИ КОМИССИОНЕРА

4.1. СТРАХОВАНИЕ ИМУЩЕСТВА КОМИТЕНТА

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

4.2. РУЧАТЕЛЬСТВО КОМИССИОНЕРА ЗА ИСПОЛНЕНИЕ
СДЕЛКИ ТРЕТЬИМ ЛИЦОМ (ДЕЛЬКРЕДЕРЕ)

4.2.1. Риск комитента при несогласовании условия о делькредере (комитент не вправе предъявлять комиссионеру требования в связи с неисполнением сделок третьими лицами)
4.2.2. Риск комитента при несогласовании условия о делькредере (комитент не вправе отказаться от уплаты вознаграждения и возмещения расходов комиссионеру)
4.2.3. Риск комитента при несогласовании размера дополнительного вознаграждения комиссионера за делькредере и порядка его уплаты

4.2.1. Риск комитента при несогласовании условия о делькредере (комитент не вправе предъявлять комиссионеру требования в связи с неисполнением сделок третьими лицами)

Если стороны не согласовали условие о том, что комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение третьими лицами сделок, заключенных в интересах комитента (делькредере), то он согласно п. 1 ст. 993 ГК РФ не будет нести ответственность за действия таких лиц (за исключением случаев, когда он не проявил необходимой осмотрительности в выборе контрагентов). В таком случае комитент не вправе будет потребовать от комиссионера исполнить сделки за третьих лиц, в частности:
- уплатить стоимость товара комитента, переданного третьим лицам по договорам купли-продажи, если третьи лица отказались от его оплаты (в том числе из-за неудовлетворительного качества товара, предоставленного комитентом), о чем он был своевременно уведомлен комиссионером (Постановление ФАС Московского округа от 17.04.2001 N КГ-А40/1650-01);
- вернуть имущество комитента, переданное третьим лицам по договорам купли-продажи, если денежные средства за это имущество не были перечислены (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 09.08.2000 N 290/5);
- вернуть денежные средства, перечисленные для оплаты товара, который должен приобрести комиссионер (см. решение, содержащее аналогичные выводы по спору из агентского договора, к которому в силу ст. 1011 ГК РФ применяются нормы о договоре комиссии: Определение ВАС РФ от 16.11.2007 N 13370/07);
- возместить убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением третьими лицами обязательств (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 02.03.2004 N Ф04/969-24/А02-2004).

Судебная практика в помощь комитенту при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 4.2 "Ручательство комиссионера за исполнение сделки третьим лицом (делькредере)" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

4.2.2. Риск комитента при несогласовании условия о делькредере (комитент не вправе отказаться от уплаты вознаграждения и возмещения расходов комиссионеру)

Если стороны не согласовали условие о том, что комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение сделок третьими лицами (делькредере), комиссионер согласно п. 1 ст. 993 ГК РФ не будет нести ответственность за действия этих лиц (за исключением случаев, когда он не проявил необходимой осмотрительности в выборе контрагентов). Комитент не вправе будет отказаться от возмещения расходов комиссионеру по ст. 1001 ГК РФ, а также уплаты ему вознаграждения по ст. 991 ГК РФ, даже если третьи лица не исполнят свои обязательства по сделкам (Постановление ФАС Московского округа от 08.02.2007, 15.02.2007 N КГ-А40/11304/06).

Судебная практика в помощь комитенту при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 4.2 "Ручательство комиссионера за исполнение сделки третьим лицом (делькредере)" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

4.2.3. Риск комитента при несогласовании размера дополнительного вознаграждения комиссионера за делькредере и порядка его уплаты

Если стороны согласовали обязанность комиссионера отвечать за исполнение сделок третьими лицами (делькредере), но не установили размер и порядок уплаты дополнительного вознаграждения комиссионера за это (п. 1 ст. 991 ГК РФ), суд может признать условие о делькредере несогласованным. В таком случае комитент не вправе будет требовать от комиссионера исполнения сделок за третьих лиц, в частности уплаты стоимости имущества комитента, переданного третьим лицам по договорам купли-продажи. Если размер вознаграждения за делькредере должен был быть предусмотрен дополнительным соглашением, но оно не подписано, ручательство не считается принятым.

- Судебную практику, подтверждающую, что, если стороны согласовали условие о делькредере, но не установили размер вознаграждения за него, ручательство не считается принятым, см. в Путеводителе по судебной практике.

Судебная практика в помощь комитенту при наступлении риска
Комитент может воспользоваться судебной практикой, согласно которой при отсутствии в договоре условия о размере вознаграждения за делькредере суд может установить, что вознаграждение комиссионера за исполнение комиссионного поручения включает в том числе дополнительное вознаграждение за принятие делькредере.

- Судебную практику, подтверждающую, что при отсутствии условия о размере вознаграждения за делькредере оно признается включенным в вознаграждение за исполнение поручения, см. в Путеводителе по судебной практике.

Также, исходя из положений ст. 991 ГК РФ, для определения размера вознаграждения за делькредере могут быть применены правила п. 3 ст. 424 ГК РФ (Постановление ФАС Московского округа от 21.11.2001 N КГ-А40/6745-01, решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.08.2008 по делу N А40-51620/07-62-494).

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 4.2.2 "Вознаграждение комиссионера за делькредере" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

4.3. СОСТАВЛЕНИЕ И НАПРАВЛЕНИЕ ОТЧЕТА КОМИССИОНЕРА

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

4.4. ПЕРЕДАЧА КОМИТЕНТУ ПОЛУЧЕННОГО
ПРИ СОВЕРШЕНИИ СДЕЛОК

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

4.5. ВНЕСЕНИЕ КОМИССИОНЕРОМ ПЛАТЕЖЕЙ В СЧЕТ
БУДУЩИХ ПОСТУПЛЕНИЙ (АВАНСИРОВАНИЕ КОМИТЕНТА)

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

4.6. ОБЯЗАННОСТЬ КОМИССИОНЕРА СОВЕРШАТЬ СДЕЛКИ
НА ОПРЕДЕЛЕННОЙ ТЕРРИТОРИИ

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

5. ПОРЯДОК ИСПОЛНЕНИЯ КОМИССИОННОГО ПОРУЧЕНИЯ

5.1. ИСПОЛНЕНИЕ КОМИССИОННОГО ПОРУЧЕНИЯ
В СООТВЕТСТВИИ С УКАЗАНИЯМИ КОМИТЕНТА

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

5.2. ПОРЯДОК РАСПРЕДЕЛЕНИЯ ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЫГОДЫ,
ВОЗНИКШЕЙ ПРИ СОВЕРШЕНИИ СДЕЛКИ

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

6. СУБКОМИССИЯ

6.1. УСЛОВИЯ ДОГОВОРА КОМИССИИ О ПРИВЛЕЧЕНИИ
СУБКОМИССИОНЕРОВ К ИСПОЛНЕНИЮ ПОРУЧЕНИЯ

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

6.2. УСЛОВИЯ ДОГОВОРА СУБКОМИССИИ

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

6.3. УСЛОВИЕ О ТОМ, ЧТО СДЕЛКИ ДОЛЖНЫ БЫТЬ
СОВЕРШЕНЫ КОМИССИОНЕРОМ ЛИЧНО

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

7. ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ КОМИССИОНЕРА

7.1. СОГЛАСОВАНИЕ УСЛОВИЯ О ВОЗНАГРАЖДЕНИИ КОМИССИОНЕРА

По данной теме см. риски комитента в п. 1 "Предмет договора комиссии" настоящего материала:
Риск комитента при несогласовании перечня сделок и условия о том, что они совершаются за вознаграждение (договор будет признан незаключенным)
Риск комитента при несогласовании перечня сделок и условия о том, что они совершаются за вознаграждение (договор будет переквалифицирован в договор купли-продажи)

7.2. ИЗМЕНЕНИЕ РАЗМЕРА ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ КОМИССИОНЕРА

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

8. УПЛАТА КОМИССИОННОГО ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ

8.1. ФОРМА РАСЧЕТОВ ПО ДОГОВОРУ КОМИССИИ

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

8.2. ПОРЯДОК УПЛАТЫ ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ КОМИССИОНЕРУ

8.2.1. Риск комитента при несогласовании срока уплаты вознаграждения
8.2.2. Риск комитента при определении срока уплаты вознаграждения истечением периода времени с момента поступления средств от третьих лиц

8.2.1. Риск комитента при несогласовании срока уплаты вознаграждения

Если в договоре комиссии не согласован срок уплаты причитающегося комиссионеру вознаграждения, комитент в соответствии с п. 2 ст. 314 ГК РФ должен будет уплатить его в разумный срок с момента совершения сделок (п. 1 ст. 991 ГК РФ) или в течение 7 дней с момента предъявления комиссионером соответствующего требования. Несоблюдение сроков оплаты, определенных согласно п. 2 ст. 314 ГК РФ, влечет обязанность комитента уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.11.2009 по делу N А55-11621/2009).

Судебная практика в помощь комитенту при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 8.2 "Порядок уплаты комиссионного вознаграждения", п. 8.3 "Уплата комиссионного вознаграждения путем внесения предоплаты (аванса)", п. 8.4 "Уплата вознаграждения после исполнения комиссионного поручения" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

8.2.2. Риск комитента при определении срока уплаты вознаграждения истечением периода времени с момента поступления средств от третьих лиц

Если стороны определили срок уплаты вознаграждения комиссионеру истечением периода времени с момента поступления средств от третьих лиц (например, от контрагентов комиссионера по сделкам, совершенным во исполнение договора комиссии), условие о сроке будет признано противоречащим ст. 190 ГК РФ. Получение финансирования от третьих лиц не является неизбежным событием, поэтому срок уплаты вознаграждения, определенный указанием на такое событие, является несогласованным (ст. ст. 991, 990 ГК РФ). Комитент в данной ситуации будет обязан уплатить комиссионеру вознаграждение в разумный срок после исполнения договора комиссии (то есть после совершения сделок) или в течение 7 дней с момента предъявления комиссионером соответствующего требования (абз. 2 п. 1 ст. 991, ст. 314 ГК РФ). Несоблюдение сроков оплаты, определенных согласно п. 2 ст. 314 ГК РФ, влечет обязанность комитента уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.11.2009 по делу N А55-11621/2009).

Судебная практика в помощь комитенту при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 8.2.1 "Срок уплаты вознаграждения комиссионеру" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

8.3. УПЛАТА КОМИССИОННОГО ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ
ПУТЕМ ВНЕСЕНИЯ ПРЕДОПЛАТЫ (АВАНСА)

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

8.4. УПЛАТА ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ ПОСЛЕ ИСПОЛНЕНИЯ
КОМИССИОННОГО ПОРУЧЕНИЯ

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

9. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

9.1. ВОЗМЕЩЕНИЕ УБЫТКОВ

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

9.2. ПРОЦЕНТЫ ЗА ПОЛЬЗОВАНИЕ ЧУЖИМИ ДЕНЕЖНЫМИ СРЕДСТВАМИ

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

9.3. НЕУСТОЙКА

9.3.1. Риск комитента при несогласовании условия о неустойке за неисполнение или ненадлежащее исполнение комиссионером обязательств по договору

Если в договоре комиссии не согласована обязанность комиссионера уплатить неустойку за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств по договору (например, за несовершение порученных ему сделок), комитент в силу п. 1 ст. 330 и ст. 331 ГК РФ не вправе будет требовать ее взыскания (Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2011 N 05АП-4746/2011).

Судебная практика в помощь комитенту при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 9.3 "Неустойка", п. 9.3.1 "Случаи уплаты штрафа и его размер", п. 9.3.2 "Случаи уплаты пени и способ определения ее размера" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

10. ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА

10.1. ИЗМЕНЕНИЕ ДОГОВОРА

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

10.2. ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА

Рисков комитента, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.