Москва
+7-929-527-81-33
Вологда
+7-921-234-45-78
Вопрос юристу онлайн Юридическая компания ЛЕГАС Вконтакте

Комиссия. Риски комиссионера при заключении договора

Обновлено 19.10.2017 07:23

КОМИССИЯ.
РИСКИ КОМИССИОНЕРА ПРИ ЗАКЛЮЧЕНИИ ДОГОВОРА

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА КОМИССИИ

1.1. УСЛОВИЕ О СДЕЛКАХ, КОТОРЫЕ ДОЛЖЕН
СОВЕРШИТЬ КОМИССИОНЕР

1.1.1. Риск комиссионера при несогласовании перечня сделок и условия о том, что они совершаются за вознаграждение (договор будет признан незаключенным)
1.1.2. Риск комиссионера при несогласовании перечня сделок и условия о том, что они совершаются за вознаграждение (договор будет переквалифицирован в договор купли-продажи)
1.1.3. Риск комиссионера при несогласовании перечня совершаемых им сделок

1.1.1. Риск комиссионера при несогласовании перечня сделок и условия о том, что они совершаются за вознаграждение (договор будет признан незаключенным)

Если стороны не согласовали перечень сделок, которые должен совершить комиссионер, а также иные отличительные условия договора комиссии, в частности условие о том, что сделки совершаются комиссионером за вознаграждение (п. 1 ст. 990 ГК РФ), суд может указать, что не согласованы существенные условия договора комиссии (см. решение, в котором суд делает аналогичный вывод при рассмотрении налогового спора: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.07.2009 по делу N А13-8422/2008).
Договор в этом случае является незаключенным (ст. 432 ГК РФ), права и обязанности сторон по нему по смыслу ст. 307, п. 1 ст. 425 ГК РФ не возникают. Комиссионер не сможет потребовать от комитента исполнения обязательств по такому договору и применения к их отношениям положений гл. 51 ГК РФ о договоре комиссии.

Судебная практика в помощь комиссионеру при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 1 "Предмет договора комиссии" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

1.1.2. Риск комиссионера при несогласовании перечня сделок и условия о том, что они совершаются за вознаграждение (договор будет переквалифицирован в договор купли-продажи)

Если в договоре комиссии не согласован перечень сделок, которые должен совершить комиссионер, а также иные отличительные условия договора комиссии, в частности условие о том, что сделки совершаются комиссионером за вознаграждение (п. 1 ст. 990 ГК РФ), суд может квалифицировать соглашение как иной гражданско-правовой договор, например договор купли-продажи. Тогда отношения сторон будут регулироваться не гл. 51 ГК РФ, а гл. 30 ГК РФ (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 04.07.2001 N Ф08-1973/2001).
В таком случае комиссионер (покупатель) будет обязан выплатить комитенту (продавцу) стоимость полученного имущества согласно ст. 486 ГК РФ, а также уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ в случае просрочки оплаты (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.02.2011 по делу N А29-5464/2010).

Судебная практика в помощь комиссионеру при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 1 "Предмет договора комиссии" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

1.1.3. Риск комиссионера при несогласовании перечня совершаемых им сделок

Если стороны в договоре комиссии не согласовали перечень сделок, которые должен совершить комиссионер (в том числе не подписали приложение, в котором по условиям договора должен содержаться этот перечень), договор в силу ст. 432 ГК РФ может быть признан незаключенным на основании того, что не согласовано его существенное условие.

- Судебную практику, подтверждающую, что условие, определяющее конкретные действия комиссионера, является существенным для договора комиссии, см. в Путеводителе по судебной практике.

Судебная практика в помощь комиссионеру при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 1.1 "Условие о сделках, которые должен совершить комиссионер", п. 1.1.2 "Перечень сделок, совершаемых комиссионером" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

1.2. КОНКРЕТИЗАЦИЯ СДЕЛОК, СОВЕРШАЕМЫХ КОМИССИОНЕРОМ

1.2.1. Риск комиссионера при несогласовании имущества комитента, переданного на реализацию

Если в договоре комиссии, предметом которого является продажа товаров комитента, не согласовано, какие конкретно вещи (товар) подлежат продаже, суд на основании ст. ст. 990 и 996 ГК РФ может признать предмет договора несогласованным. Сам договор в таком случае будет являться незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ) и не будет порождать для его сторон никаких прав и обязанностей. Комиссионер не сможет потребовать от комитента исполнения каких-либо обязательств по такому договору и применения к их отношениям положений гл. 51 ГК РФ о договоре комиссии (решение Арбитражного суда Свердловской области от 05.06.2008 по делу N А60-33518/2007-С7, оставленное без изменения Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2008 N 17АП-5276/2008-ГК, решение Арбитражного суда Свердловской области от 29.05.2008 по делу N А60-33481/2007-С7, оставленное без изменения Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2008 N 17АП-5384/2008-ГК).
Если при этом имущество комитента передано комиссионеру, что подтверждается соответствующим документом (например, товарной накладной), отношения сторон могут быть квалифицированы как разовая сделка купли-продажи (гл. 30 ГК РФ). В сложившейся ситуации комиссионер будет признан покупателем по сделке и будет обязан уплатить комитенту всю стоимость имущества согласно ст. 486 ГК РФ (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12.11.2002 N Ф08-4197/2002).

Судебная практика в помощь комиссионеру при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 1.2.1 "Особенности конкретизации многосторонних сделок" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

2. СРОК СОВЕРШЕНИЯ СДЕЛОК И СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА КОМИССИИ

2.1. СРОК СОВЕРШЕНИЯ СДЕЛОК КОМИССИОНЕРОМ

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

2.2. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА КОМИССИИ

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

3. ОБЯЗАННОСТИ КОМИТЕНТА

3.1. ПОРЯДОК ПРИНЯТИЯ КОМИТЕНТОМ ИСПОЛНЕННОГО ПО ДОГОВОРУ

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

3.2. ВОЗМЕЩЕНИЕ РАСХОДОВ КОМИССИОНЕРА

3.2.1. Риск комиссионера при несогласовании условия о возмещении его расходов на хранение имущества комитента

Если в договоре комиссии не согласовано условие о том, что комитент обязан возместить комиссионеру расходы, понесенные в связи с хранением имущества комитента, комиссионер согласно ч. 2 ст. 1001 ГК РФ не вправе будет требовать уплаты ему данных сумм (см. судебную практику, в которой содержатся аналогичные выводы при решении спора из налоговых правоотношений: Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2007 по делу N А56-13885/2007, решение Арбитражного суда Свердловской области от 27.01.2011 по делу N А60-39298/2010-С8, оставленное без изменения Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2011 N 17АП-3032/2011-АК).

Судебная практика в помощь комиссионеру при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 3.2.1 "Расходы комиссионера на хранение находящегося у него имущества комитента" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

3.3. ОБЯЗАННОСТЬ КОМИТЕНТА НЕ ПРЕДОСТАВЛЯТЬ ТРЕТЬИМ ЛИЦАМ
ПРАВО НА СОВЕРШЕНИЕ СДЕЛОК, ПОРУЧЕННЫХ КОМИССИОНЕРУ

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

4. ОБЯЗАННОСТИ КОМИССИОНЕРА

4.1. СТРАХОВАНИЕ ИМУЩЕСТВА КОМИТЕНТА

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

4.2. РУЧАТЕЛЬСТВО КОМИССИОНЕРА ЗА ИСПОЛНЕНИЕ
СДЕЛКИ ТРЕТЬИМ ЛИЦОМ (ДЕЛЬКРЕДЕРЕ)

4.2.1. Риск комиссионера при согласовании ручательства комиссионера за исполнение сделки третьим лицом (делькредере)
4.2.2. Риск комиссионера при согласовании его обязанности перечислять комитенту денежные средства независимо от действий третьих лиц
4.2.3. Риск комиссионера при согласовании условия о том, что он несет полную ответственность за действия третьих лиц

4.2.1. Риск комиссионера при согласовании ручательства комиссионера за исполнение сделки третьим лицом (делькредере)

Если стороны согласовали условие о том, что комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение третьими лицами сделок, заключенных в интересах комитента (делькредере), комиссионер будет обязан нести ответственность за действия этих лиц (п. 1 ст. 993 ГК РФ). В случае неисполнения ими своих обязательств по сделкам комиссионер будет обязан произвести исполнение за свой счет, например перечислить комитенту денежные средства, не уплаченные третьими лицами. При этом комиссионер не вправе будет ссылаться на то, что между ним и комитентом отсутствует договор поручительства, даже если заключение такого соглашения предусмотрено договором комиссии.

- Судебную практику, подтверждающую, что при наличии условия о делькредере не требуется заключение отдельного договора поручительства, см. в Путеводителе по судебной практике.

Судебная практика в помощь комиссионеру при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 4.2 "Ручательство комиссионера за исполнение сделки третьим лицом (делькредере)" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

4.2.2. Риск комиссионера при согласовании его обязанности перечислять комитенту денежные средства независимо от действий третьих лиц

Если стороны согласовали условие о том, что комиссионер обязан перечислить комитенту определенную сумму денежных средств независимо от получения этих средств от третьих лиц (например, уплатить комитенту стоимость товара, переданного третьим лицам по договорам купли-продажи), такое условие будет признано судом ручательством комиссионера, или делькредере (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Комиссионер не вправе будет отказаться от уплаты комитенту этой суммы, ссылаясь на неисполнение или ненадлежащее исполнение третьими лицами обязательств по заключенным с ними сделкам.

- Судебную практику, подтверждающую, что условие, согласно которому комиссионер обязан перечислить комитенту денежные средства независимо от получения их от третьих лиц, признается ручательством, см. в Путеводителе по судебной практике.

Комиссионер также будет обязан уплатить комитенту проценты за пользование чужими денежными средствами (п. 1 ст. 395 ГК РФ), если установленная сумма не будет перечислена комитенту в срок (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16.12.2010 по делу N А53-4181/2010).

Судебная практика в помощь комиссионеру при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 4.2 "Ручательство комиссионера за исполнение сделки третьим лицом (делькредере)" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

4.2.3. Риск комиссионера при согласовании условия о том, что он несет полную ответственность за действия третьих лиц

Если стороны включили в договор комиссии условие о том, что комиссионер несет полную ответственность за действия третьих лиц, это будет признано судом ручательством комиссионера, или делькредере (п. 1 ст. 993 ГК РФ). В случае неисполнения третьими лицами обязательств по сделкам, совершенным с ними комиссионером, последний будет обязан произвести это исполнение за свой счет.

- Судебную практику, подтверждающую, что условие о том, что комиссионер несет полную ответственность за действия третьих лиц, является условием о делькредере, см. в Путеводителе по судебной практике.

Судебная практика в помощь комиссионеру при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 4.2 "Ручательство комиссионера за исполнение сделки третьим лицом (делькредере)" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

4.3. СОСТАВЛЕНИЕ И НАПРАВЛЕНИЕ ОТЧЕТА КОМИССИОНЕРА

4.3.1. Риск комиссионера при согласовании условия о том, что к отчету должны быть приложены доказательства расходов

Если стороны в договоре комиссии согласовали условие о том, что к отчету комиссионера об исполнении комиссионного поручения (ст. 999 ГК РФ) должны быть приложены документы, подтверждающие понесенные комиссионером расходы (ст. 1001 ГК РФ), он обязан будет направить такие документы комитенту. В противном случае суд может отказать во взыскании с последнего расходов, понесенных комиссионером в результате совершения сделок (решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.08.2008 по делу N А40-51620/07-62-494).

Судебная практика в помощь комиссионеру при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 4.3.3 "Содержание отчета комиссионера" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

4.4. ПЕРЕДАЧА КОМИТЕНТУ ПОЛУЧЕННОГО ПРИ СОВЕРШЕНИИ СДЕЛОК

4.4.1. Риск комиссионера при несогласовании срока передачи денежных средств комитенту

Если стороны не согласовали срок, в который комиссионер должен передать комитенту денежные средства, полученные в результате совершения сделок (ст. 999 ГК РФ), комиссионер согласно п. 1 ст. 314 ГК РФ должен будет сделать это в разумный срок после получения их от третьих лиц, а не после исполнения поручения в полном объеме.

- Судебную практику, подтверждающую, что комиссионер обязан перечислить комитенту денежные средства в разумный срок после их получения, если договором не предусмотрено иное, см. в Путеводителе по судебной практике.

При нарушении этой обязанности он должен будет уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ.

Судебная практика в помощь комиссионеру при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 4.4.1 "Порядок передачи комитенту денежных средств" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

4.5. ВНЕСЕНИЕ КОМИССИОНЕРОМ ПЛАТЕЖЕЙ В СЧЕТ
БУДУЩИХ ПОСТУПЛЕНИЙ (АВАНСИРОВАНИЕ КОМИТЕНТА)

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

4.6. ОБЯЗАННОСТЬ КОМИССИОНЕРА
СОВЕРШАТЬ СДЕЛКИ НА ОПРЕДЕЛЕННОЙ ТЕРРИТОРИИ

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

5. ПОРЯДОК ИСПОЛНЕНИЯ КОМИССИОННОГО ПОРУЧЕНИЯ

5.1. ИСПОЛНЕНИЕ КОМИССИОННОГО ПОРУЧЕНИЯ
В СООТВЕТСТВИИ С УКАЗАНИЯМИ КОМИТЕНТА

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

5.2. ПОРЯДОК РАСПРЕДЕЛЕНИЯ ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЫГОДЫ,
ВОЗНИКШЕЙ ПРИ СОВЕРШЕНИИ СДЕЛКИ

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

6. СУБКОМИССИЯ

6.1. УСЛОВИЯ ДОГОВОРА КОМИССИИ О ПРИВЛЕЧЕНИИ
СУБКОМИССИОНЕРОВ К ИСПОЛНЕНИЮ ПОРУЧЕНИЯ

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

6.2. УСЛОВИЯ ДОГОВОРА СУБКОМИССИИ

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

6.3. УСЛОВИЕ О ТОМ, ЧТО СДЕЛКИ ДОЛЖНЫ БЫТЬ
СОВЕРШЕНЫ КОМИССИОНЕРОМ ЛИЧНО

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

7. ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ КОМИССИОНЕРА

7.1. СОГЛАСОВАНИЕ УСЛОВИЯ О ВОЗНАГРАЖДЕНИИ КОМИССИОНЕРА

По данной теме см. риски комиссионера в п. 1 "Предмет договора комиссии" настоящего материала:
Риск комиссионера при несогласовании перечня сделок и условия о том, что они совершаются за вознаграждение (договор будет признан незаключенным)
Риск комиссионера при несогласовании перечня сделок и условия о том, что они совершаются за вознаграждение (договор будет переквалифицирован в договор купли-продажи)

7.2. ИЗМЕНЕНИЕ РАЗМЕРА ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ КОМИССИОНЕРА

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

8. УПЛАТА КОМИССИОННОГО ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ

8.1. ФОРМА РАСЧЕТОВ ПО ДОГОВОРУ КОМИССИИ

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

8.2. ПОРЯДОК УПЛАТЫ ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ КОМИССИОНЕРУ

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

8.3. УПЛАТА КОМИССИОННОГО ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ
ПУТЕМ ВНЕСЕНИЯ ПРЕДОПЛАТЫ (АВАНСА)

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

8.4. УПЛАТА ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ ПОСЛЕ ИСПОЛНЕНИЯ
КОМИССИОННОГО ПОРУЧЕНИЯ

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

9. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

9.1. ВОЗМЕЩЕНИЕ УБЫТКОВ

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

9.2. ПРОЦЕНТЫ ЗА ПОЛЬЗОВАНИЕ ЧУЖИМИ ДЕНЕЖНЫМИ СРЕДСТВАМИ

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

9.3. НЕУСТОЙКА

9.3.1. Риск комиссионера при несогласовании условия о неустойке за неисполнение или ненадлежащее исполнение комитентом обязательств по договору

Если в договоре комиссии не согласована обязанность комитента уплатить неустойку за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств по договору (например, за неуплату вознаграждения), комиссионер в силу п. 1 ст. 330 и ст. 331 ГК РФ не вправе будет требовать ее взыскания (см. решение, в котором суд по аналогичным основаниям отказал во взыскании неустойки комитенту: Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2011 N 05АП-4746/2011).

Судебная практика в помощь комиссионеру при наступлении риска
Не выявлена.

Предупреждение риска
Для предотвращения негативных последствий см. п. 9.3 "Неустойка", п. 9.3.1 "Случаи уплаты штрафа и его размер", п. 9.3.2 "Случаи уплаты пени и способ определения ее размера" Рекомендаций по заключению договора комиссии.

10. ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА

10.1. ИЗМЕНЕНИЕ ДОГОВОРА

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.

10.2. ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА

Рисков комиссионера, подтвержденных судебной практикой, не выявлено.