Москва
+7-929-527-81-33
Вологда
+7-921-234-45-78
Вопрос юристу онлайн Юридическая компания ЛЕГАС Вконтакте

Поставка. Рекомендации по заключению договора

Обновлено 01.12.2017 13:06

ПОСТАВКА. РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ЗАКЛЮЧЕНИЮ ДОГОВОРА

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

Статьи 432, 454, 455, 465, 466, 506 ГК РФ

Основное условие, которое необходимо согласовывать в договоре поставки при любых обстоятельствах, - это его предмет (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Предметом договора поставки являются товары, производимые или закупаемые поставщиком и приобретаемые покупателем для использования в предпринимательской деятельности и в иных целях, не связанных с личным, семейным и другим подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).

Договор поставки является разновидностью договора купли-продажи. Поэтому в соответствии с п. 5 ст. 454 ГК РФ к нему применяются общие нормы закона о договорах купли-продажи (§ 1 гл. 30 ГК РФ), если иное не установлено правилами о договорах поставки (§ 3 гл. 30 ГК РФ). Поскольку в отношении предмета договора поставки специальными правилами не установлено иное, при согласовании данного условия сторонам договора следует руководствоваться общими положениями о договорах купли-продажи (ст. ст. 455, 465 ГК РФ).

В соответствии с указанными статьями условия договора поставки о предмете (товаре) считаются согласованными, если позволяют определить наименование и количество товара.

Если условия о наименовании и количестве товара не согласованы

В таком случае предмет договора (товар) не определен, а договор считается незаключенным, т.е. не порождает для его сторон никаких прав и обязанностей (ст. ст. 432, 455, 465, 506 ГК РФ). Соответственно, поставщик не сможет потребовать от покупателя выполнения договорных обязательств или применить ответственность, установленную договором за их неисполнение (см. Риск поставщика 1.1). Покупатель также не вправе будет требовать от поставщика выполнения условий подписанного договора, например допоставки товара, уплаты неустойки за просрочку поставки (см. Риск покупателя 1.1).

Объекты, которые не могут быть предметом договора поставки

Договор поставки не может быть заключен в отношении:

1) недвижимого имущества (п. 1 ст. 130 ГК РФ). В § 7 гл. 30 ГК РФ установлено специальное регулирование отношений, возникающих из договора купли-продажи недвижимости. К ним не будут применяться правила о поставке (§ 3 гл. 30 ГК РФ), даже если недвижимость приобретается в предпринимательских целях;

2) ценных бумаг (акций, облигаций, векселей) и валютных ценностей. Согласно п. 2 ст. 454 ГК РФ к купле-продаже ценных бумаг и валютных ценностей положения § 1 гл. 30 ГК РФ применяются, если иное не предусмотрено специальными правилами. Таким образом, купля-продажа валютных ценностей и ценных бумаг регулируется общими правилами Гражданского кодекса РФ о купле-продаже и правилами, установленными специальными нормативными актами (см., например, ст. 11 Федерального закона "О валютном регулировании и контроле");

3) имущественных прав. Согласно п. 4 ст. 454 ГК РФ к продаже имущественных прав применяются положения § 1 гл. 30 ГК РФ, если иное не вытекает из содержания и характера этих прав. Таким образом, положения о договоре поставки к купле-продаже имущественных прав неприменимы;

4) объектов, нахождение которых в обороте ограничено (п. 2 ст. 129 ГК РФ). Заключать договоры поставки в отношении таких объектов можно только в случаях и порядке, предусмотренных законом (см., например, ст. 10 Федерального закона от 13.12.1996 N 150-ФЗ "Об оружии");

5) товаров, не являющихся табачными изделиями, на которых использован товарный знак, индивидуализирующий табачные изделия, а также товаров, имитирующих такие изделия. Их оптовая и розничная продажа запрещена с 1 июня 2013 г. (п. п. "в" и "г" ч. 1 ст. 16, ч. 1 ст. 25 Федерального закона от 23.02.2013 N 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака"). К таким товарам могут быть отнесены, в частности, электронные сигареты и жевательная резинка, выполненная в форме сигарет. Кроме того, запрещена оптовая и розничная торговля насваем (ч. 8 ст. 19 указанного Закона).

Внимание! С 15 ноября 2013 г. в Кодекс РФ об административных правонарушениях вводится административная ответственность за нарушения требований Федерального закона от 23.02.2013 N 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака". Изменения внесены Федеральным законом от 21.10.2013 N 274-ФЗ (пп. "б", "в" п. 3 ст. 1 Закона). Так, за оптовую и розничную продажу товаров, которые не являются табачными изделиями, но на которые нанесен товарный знак, индивидуализирующий данные изделия, а также товаров, которые эти изделия имитируют (что в силу ч. 1 ст. 16 Федерального закона от 23.02.2013 N 15-ФЗ является стимулированием продажи табака и табачной продукции), устанавливается ответственность на основании ч. 1 ст. 14.3.1 КоАП РФ. В частности, на юридических лиц может быть наложен административный штраф в размере от 80 тыс. до 150 тыс. руб.

Оптовая или розничная продажа насвая влечет административную ответственность, предусмотренную ч. 2 ст. 14.53 КоАП РФ. Размер штрафа для юридических лиц за данное правонарушение составит от 40 тыс. до 60 тыс. руб.

Если стороны заключили договор в отношении товаров, продажа которых запрещена, а также ограниченных в обороте объектов

В таком случае договор может быть признан недействительным на основании ст. 168 ГК РФ.

Сделки, нарушающие требования закона или иного правового акта, по общему правилу являются оспоримыми, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (п. 1 ст. 168 ГК РФ в редакции Федерального закона от 07.05.2013 N 100-ФЗ). В соответствии с п. 2 ст. 168 ГК РФ сделки будут ничтожными, если они посягают на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, за исключением случаев, когда из закона следует, что сделка оспорима или должны применяться другие последствия, не связанные с ее недействительностью.

Понятие публичного интереса в действующем законодательстве не определено. Между тем, Конституционный Суд РФ относит к публичным интересам указанные в ч. 3 ст. 55 Конституции РФ защиту основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороны страны и безопасности государства (Постановления Конституционного Суда РФ от 05.12.2012 N 30-П, от 29.06.2012 N 16-П). В целях защиты указанных интересов на основании федерального закона могут быть ограничены гражданские права (абз. 2 п. 2 ст. 1 ГК РФ).

Ограничения по обороту товаров, установленные законом, как правило, направлены на защиту именно публичных интересов. Поэтому сделки, нарушающие эти ограничения, могут быть квалифицированы как ничтожные (п. 2 ст. 168 ГК РФ), а не как оспоримые.

Правила ст. 168 ГК РФ в редакции Федерального закона от 07.05.2013 N 100-ФЗ применяются к договорам, которые заключены после дня вступления в силу этого Закона, т.е. после 1 сентября 2013 г. (п. 6 ст. 3 указанного Закона). Договоры, заключенные до указанной даты и не соответствующие требованиям закона или иного правового акта, согласно прежней редакции ст. 168 ГК РФ по общему правилу являются ничтожными.

1.1. НАИМЕНОВАНИЕ ТОВАРА

Статьи 455, 506 ГК РФ

Согласование условия о наименовании товара

Надлежащее согласование условия о наименовании товара производится путем:

- определения наименования товара;

- конкретизации характеристик товара.

Если условие о наименовании товара не согласовано

В таком случае несогласованным считается и существенное условие договора поставки - его предмет (п. 3 ст. 455 ГК РФ), даже если при этом согласовано количество товара. Следовательно, на основании ст. 432 ГК РФ договор не является заключенным, поэтому права и обязанности сторон по нему не возникают.

1.1.1. Определение наименования товара

Согласно стандартной торговой терминологии товары (или продукция, являющаяся товаром) подразделяются на классы, группы, виды, разновидности в зависимости от функционального назначения, потребительских свойств и показателей, а также других характеристик (ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения", Общероссийский классификатор продукции ОК 005-93). Например: класс товаров - "швейные изделия", группа - "верхняя одежда", вид - "пальто", разновидность - "пальто мужское шерстяное".

Основное деление продукции в общероссийской классификации завершается видами. Согласно ГОСТ Р 51303-99 вид товаров - это совокупность товаров определенной группы, объединенных общим названием и назначением. Разновидности товаров (продукции) представляют собой еще более узкое деление, указывающее на ряд частных признаков, характеристик отдельных видов товаров. К таким характеристикам относят модели, марки, сорта, артикулы (ГОСТ Р 51303-99).

Для определения наименования товара сторонам рекомендуется указывать как минимум вид товара.

Если наименование будет сформулировано обобщенно, как, например, алкогольная продукция, продукты питания, запасные части, горюче-смазочные материалы, товары народного потребления, медикаменты и товары медицинского назначения, нефтепродукты, отходы производства, представляется, что в этом случае будет невозможно установить, какие именно товары подлежат передаче. Подробнее о последствиях недостаточной конкретизации наименования товара см. в п. 1.1.2 настоящего материала.

Документы, которые можно использовать для определения наименования товара

1. Каталоги (перечни, списки, номенклатура товаров) поставщика (изготовителя), предоставленные в бумажном виде или размещенные на его интернет-сайте.

Наименование товаров в каталогах обычно указывается в соответствии с единой системой стандартизации, классификации и кодирования продукции по отраслевому принципу, действующей на территории РФ (Общероссийский классификатор продукции ОК 005-93).

2. Различная документация, прилагаемая к товару (технические паспорта, инструкции, гарантийная документация, сертификаты соответствия и пр.). По данному вопросу см. также п. 2.4 "Документы, относящиеся к товару" настоящего материала.

3. Нормативные документы, содержащие общие характеристики, правила и требования в отношении отдельных видов продукции, в том числе в части наименования. Согласно Федеральному закону от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" к таким документам относятся:

- международные, национальные стандарты, действующие на территории РФ (например, ГОСТ Р 52253-2004 "Масло и паста масляная из коровьего молока. Общие технические условия"), а также стандарты организаций;

- технические регламенты Российской Федерации (см. например, ст. ст. 4, 24 Федерального закона от 12.06.2008 N 88-ФЗ "Технический регламент на молоко и молочную продукцию").

4. Технические регламенты Таможенного союза, применяемые на основании ст. 2 Соглашения о единых принципах и правилах технического регулирования в Республике Беларусь, Республике Казахстан и Российской Федерации от 18.11.2010, введенного в действие с 01.01.2012 решением Высшего Евразийского экономического совета от 19.12.2011 N 9 (см., например, ТР ТС 008/2011. Технический регламент Таможенного союза. О безопасности игрушек). Необходимо учитывать, что с момента вступления в силу технического регламента Таможенного союза соответствующие обязательные требования, установленные законодательством Российской Федерации, не применяются (п. 3 ст. 5 указанного Соглашения).


Пример формулировки условия:

"Поставщик обязуется в срок, установленный договором, передать в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять и оплатить кирпич керамический, ГОСТ 530-95, утолщенный с технологическими пустотами (12,7%) 250 x 120 x 88, марки М-175, в количестве 160 000 шт. и гравий керамзитовый, ГОСТ 6927-74, марки М-500 фр. 10 - 20 в количестве 4200 куб. м".


Если наименование определено без учета требований стандартов, технических регламентов

В этом случае условие договора о наименовании товара может быть признано судом несогласованным, а договор - незаключенным (ст. 432, п. 3 ст. 455 ГК РФ). Поставщик не вправе будет потребовать от покупателя исполнения каких-либо обязательств по договору (см. Риск поставщика 1.1.2).

1.1.2. Конкретизация характеристик товара

Для того чтобы минимизировать риски, связанные с недостаточно точным согласованием наименования товара, в договоре поставки целесообразно указать дополнительные признаки, характеристики товара.

Степень конкретизации характеристик товара (насколько подробно они должны быть определены в договоре) зависит от целей и намерений сторон, а также от специфики товара. Поскольку закон не устанавливает иное, товарами по договору поставки могут быть как вещи, определяемые родовыми признаками, так и индивидуально-определенные вещи.

Конкретизация характеристик товаров - родовых вещей

Вещи, определенные родовыми признаками, отличаются от вещей того же рода по количественным показателям - весу, мере, числу (например, 150 кубометров древесины, 2 тыс. тонн зерна).

Если товаром являются родовые вещи, то для конкретизации их характеристик следует указать присущие им признаки, которые позволят определить не только его вид, но и разновидность. То есть целесообразно отразить категории, типы, марки, модели товаров, состав, сортность, физические свойства - плотность, жирность, материал изготовления, качественные характеристики и т.п. (например, бревна пиловочные хвойных пород, сосна, определенный сорт; зерно пшеницы мягкой определенной категории, класса, сорта). О понятиях вида и разновидности товара подробнее см. в п. 1.1.1 "Определение наименования товара" настоящего материала.

Данные признаки можно определить с помощью таких документов, как:

- каталоги (списки, перечни) товаров, составленные поставщиком (изготовителем);

- стандарты, технические регламенты (Федеральный закон от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании");

- техническая документация на товар (паспорт, инструкция по эксплуатации, сертификаты, гарантийные талоны).


Примеры формулировки условия:

"Поставщик обязуется передать в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять и оплатить следующий товар: муку пшеничную хлебопекарную высшего сорта М 125-20 в количестве 200 тонн".

"Поставщик обязуется передать покупателю в собственность, а покупатель обязуется принять и оплатить офисную мебель: столы письменные модели "Вектор", цвет "Ольха", в количестве 50 (пятьдесят) штук".


Следует учитывать, что при недостаточно конкретном определении товара, в частности при указании только родовых признаков, существует риск признания договора незаключенным вследствие несогласования его предмета. Однако позиции судов по данному вопросу неоднозначны. Некоторые суды при указании родовых признаков товара признают предмет согласованным. В этом случае несогласованным будет условие об ассортименте, что влечет последствия, предусмотренные п. 2 ст. 467 ГК РФ. Подробнее о позициях судов при недостаточной конкретизации наименования товара см. в Рисках покупателя 1.1.1, 1.1.2, Риске поставщика 1.1.1.

О последствиях несогласования условия об ассортименте см. также п. 2.1 "Ассортимент товаров" настоящего материала.

Конкретизация характеристик товаров с индивидуальными признаками

Если покупатель приобретает в качестве товара вещи, обладающие индивидуальными признаками, которые позволяют выделить их из общей массы однородных вещей (индивидуально-определенные вещи), например транспортные средства, имеющие идентификационный номер (VIN), оборудование, бытовая, компьютерная и прочая техника, а также другие товары с индивидуальными заводскими, серийными номерами, и при этом его интересует покупка конкретной вещи, с определенным номером, в определенном состоянии (например, вещь, бывшая в употреблении), то в договоре (на этапе его заключения) следует указать индивидуальные признаки этой вещи.


Пример формулировки условия:

"По настоящему договору поставщик обязуется передать в собственность покупателя автомобиль: идентификационный номер (VIN) - X8957522040BY9006, марка, модель ТС - ЗИЛ-575220, наименование (тип ТС) - самосвал, год изготовления ТС - 1995, модель, N двигателя - 129071, шасси (рама) N - 112, мощность двигателя, л.с. (кВт) - 330 л.с., рабочий объем двигателя - 11 куб. см, тип двигателя - дизельный с турбонаддувом (именуемый далее Товар), а покупатель обязуется принять и оплатить товар на условиях настоящего договора".


В зависимости от своих намерений стороны вправе определить в договоре товар, единица которого может быть индивидуально-определенной вещью, в частности технически сложный товар, и с помощью родовых признаков. В этом случае в договоре в целях конкретизации товара необходимо перечислить его основные особенности, интересующие покупателя, а индивидуальные признаки можно не указывать.

Например, если покупателя интересует приобретение трех автомобилей определенной марки и с определенными характеристиками и на стадии заключения договора для него неважно, какие именно идентификационные номера (VIN) присвоены этим автомобилям, то в этом случае для конкретизации товара и согласования наименования в договоре будет достаточно указать марку, модель, год выпуска, тип и мощность двигателя, технические параметры товара. Таким же образом стороны могут согласовать товар, если поставщик на момент заключения договора еще не закупил товар и его индивидуальные признаки сторонам неизвестны.


Пример формулировки условия:

"Поставщик обязуется в срок, установленный договором, передать в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять и оплатить легковые автомобили __________ (указываются марка, модель, год выпуска, мощность (л.с.) в количестве, согласованном договором (именуемые далее Товар)".


Следует учитывать, что при недостаточно конкретном определении товара, в частности при указании только родовых признаков, существует риск признания договора незаключенным вследствие несогласования его предмета. Однако позиции судов по данному вопросу неоднозначны. Некоторые суды при указании родовых признаков товара признают предмет согласованным. В этом случае несогласованным будет условие об ассортименте, что влечет последствия, предусмотренные п. 2 ст. 467 ГК РФ. Подробнее о позициях судов при недостаточной конкретизации наименования товара см. в Рисках покупателя 1.1.1, 1.1.2, Риске поставщика 1.1.1.

О последствиях несогласования условия об ассортименте см. также п. 2.1 "Ассортимент товаров" настоящего материала.

Внимание! Товар должен быть в любом случае индивидуализирован при его передаче поставщиком (например, в накладной или акте приема-передачи). Это необходимо для того, чтобы при предъявлении покупателем требований в связи с недостатками (ст. 475 ГК РФ) и при осуществлении гарантийного обслуживания идентифицировать товар, т.е. установить, что недостатки выявлены в том самом товаре, который и был ему продан поставщиком.

- Судебную практику, подтверждающую, что для предъявления требований, предусмотренных ст. 475 ГК РФ, нужно доказать тождественность переданного товара и товара, в котором обнаружены недостатки, см. в Путеводителе по судебной практике.

Если при заключении договора и (или) передаче товара не согласованы индивидуальные признаки вещи (товара)

Если из договора следует, что покупатель намерен приобрести индивидуально-определенную вещь, но в нем не отражены ее индивидуальные признаки, суд может признать несогласованным наименование товара и предмет договора в целом (п. 3 ст. 455 ГК РФ). Договор в таком случае будет являться незаключенным (см. Риск покупателя 1.1.3).

Если стороны не указали индивидуальные признаки при передаче товара, то в случае обнаружения в нем недостатков покупатель не сможет ссылаться на акты экспертизы как на доказательство ненадлежащего качества товара, поскольку невозможно установить, что экспертиза проведена в отношении именно того товара, который был получен от поставщика. При отсутствии доказательств некачественности товара покупатель не сможет предъявить требования, предусмотренные ст. ст. 518, 475 ГК РФ.

- Судебную практику, подтверждающую, что, если индивидуальные признаки товара не указаны в документах о передаче товара, покупатель не сможет доказать ненадлежащее качество товара с помощью экспертизы, см. в Путеводителе по судебной практике.

1.2. КОЛИЧЕСТВО ТОВАРА

Статьи 455, 465, 506 ГК РФ

Согласование условия о количестве товара

В договоре должно быть определено количество приобретаемого товара. Обычно оно указывается в том же пункте договора, что и наименование товара.

Количество товара может быть:

1) установлено в соответствующих единицах измерения;

2) предусмотрено в денежном выражении;

3) согласовано путем установления в договоре порядка его определения.

Если условие о количестве товара не согласовано

В таком случае в соответствии с п. 2 ст. 465 ГК РФ договор считается незаключенным (даже если при этом согласовано наименование товара), что влечет соответствующие риски для сторон. Так, они не смогут потребовать друг от друга выполнения условий подписанного договора - поставки (оплаты) товара, уплаты предусмотренной договором неустойки (см. Риск поставщика 1.2.1, Риск покупателя 1.2.1).

1.2.1. Согласование количества товара в соответствующих

единицах измерения

Стороны могут установить количество подлежащего поставке товара в определенных единицах измерения. Помимо указания на число единиц товара (штук), его количество может быть установлено:

- в единицах измерения длины (метр, километр, дюйм)

- в единицах измерения площади (квадратный метр)

- в единицах измерения объема (кубический метр, литр, галлон, баррель)

- в единицах измерения веса (килограмм, центнер, тонна, унция). В этом случае необходимо также указать тип веса - нетто (без тары) или брутто (с тарой).

Для того, чтобы правильно указать в договоре единицы измерения количества товара, стороны могут воспользоваться Общероссийским классификатором единиц измерения ОК 015-94.


Примеры формулировки условия:

"По договору поставки поставщик обязуется передать покупателю, а покупатель - принять и оплатить пианино "Лирика" в количестве 1 шт.".

"Поставщик обязуется поставить, а покупатель - принять соль пищевую поваренную йодированную в количестве 50 (пятьдесят) кг".

"Поставщик обязуется поставить, а покупатель - принять чай черный листовой в упаковках по 250 грамм (нетто) в количестве 120 (ста двадцати) упаковок".

"Поставщик обязуется поставить, а покупатель - принять ткань трикотажную (вискоза + спандекс), артикул CNT-012, ширина 150 см, в количестве 100 м".


Стороны должны учитывать, что установленные договором единицы измерения количества должны соответствовать товару (ст. 465 ГК РФ).

Если определенная договором единица измерения количества не соответствует товару

В этом случае договор на основании п. 2 ст. 465 ГК РФ может быть признан незаключенным, поскольку он не позволяет определить количество подлежащего поставке товара. Поставщик не сможет потребовать от покупателя исполнения договорных обязательств, в том числе уплаты неустойки за просрочку оплаты товара (см. Риск поставщика 1.2.2).

1.2.2. Согласование количества товара в денежном выражении

Стороны могут определить количество товара, подлежащего поставке, в денежном выражении (ст. 465 ГК РФ). В этом случае в договоре необходимо указать:

- общую стоимость товара;

- цену единицы товара.

При наличии данных сведений количество подлежащего поставке товара определяется делением его общей стоимости на цену единицы товара.


Пример формулировки условия:

"По настоящему договору поставщик обязуется передать покупателю, а покупатель - принять и оплатить свежемороженую треску по цене ____ руб. за 1 кг на общую сумму _____________________ руб.".


В договоре, предусматривающем поставку товаров нескольких наименований, стороны должны указать цену за единицу и общую стоимость для каждого наименования товара.


Пример формулировки условия:

"Поставщик обязуется поставить, а покупатель - принять чай зеленый листовой пакетированный в упаковках по 25 пакетиков на сумму 10 000 рублей, чай черный листовой в упаковках по 250 грамм (нетто) на сумму 12 000 рублей. Цена 1 упаковки чая указана в приложении N 1 к настоящему договору".


О согласовании цены товара см. также п. 6.1 настоящего материала.

Если при определении количества товара в денежном выражении стороны не определили цену единицы или общую стоимость товара

Указание только общей стоимости товара не является надлежащим согласованием количества товара в денежном выражении. В этом случае условие о количестве может быть признано несогласованным, а договор - незаключенным (ст. 465 ГК РФ). Однако существует и другая позиция судов, согласно которой для определения количества товара достаточно указать его общую стоимость.

- Судебную практику, подтверждающую, что имеется две позиции по вопросу о возможности согласования количества товара путем указания общей его стоимости, см. в Путеводителе по судебной практике.

При признании договора незаключенным в связи с несогласованием количества товара у сторон не возникнет взаимных прав и обязанностей по нему. Так, например, покупатель не сможет потребовать от поставщика передачи товара, уплаты неустойки и возмещения убытков за просрочку поставки (см. Риск покупателя 1.2.1). Поставщик не сможет требовать уплаты неустойки за просрочку оплаты товара (см. Риск поставщика 1.2.1).

Если при определении количества в денежном выражении указана только цена единицы товара, то количество товара признается несогласованным, а договор незаключенным (ст. ст. 465, 432 ГК РФ). В этом случае стороны не смогут требовать друг от друга исполнения договорных обязанностей (см. Риск поставщика 1.2.2, Риск покупателя 1.2.2).

Если в договоре, предусматривающем поставку товара нескольких наименований, не указана общая стоимость каждого наименования, договор также является незаключенным (п. 2 ст. 465 ГК РФ). Поставщик в этом случае будет обязан вернуть покупателю полученные в порядке предоплаты денежные средства (см. Риск поставщика 1.2.3).

1.2.3. Согласование количества товара путем установления в договоре порядка его определения

Стороны могут согласовать количество поставляемого товара, установив в договоре порядок его определения (п. 1 ст. 465 ГК РФ). Это необходимо, если на момент заключения договора сторонам неизвестны значения некоторых показателей, обусловливающих количество товара, либо значения этих показателей периодически изменяются (переменные показатели). Такое возможно, например, когда покупатель намерен приобрести товар на определенную сумму по цене, которая будет установлена в день поставки, первого числа следующего месяца и т.п., или если поставщик намерен продавать определенную долю продукции, которая будет произведена позднее (урожай, поступления от скота).

Чтобы надлежащим образом установить порядок определения количества товара, нужно указать в договоре все показатели, необходимые для расчета этого количества, значения известных показателей, а также данные, на основании которых будут установлены значения неизвестных или переменных показателей.

Порядок определения количества товара может быть установлен с использованием таких показателей, как:

- ставки и коэффициенты, устанавливаемые органами власти;

- данные бухгалтерской или статистической отчетности одной из сторон договора;

- курсы иностранных валют, устанавливаемые официально или в ходе биржевых торгов.

Определение количества товара с использованием ставок и коэффициентов, устанавливаемых органами власти

При таком порядке в договоре должны быть установлены:

- стоимость подлежащего поставке товара;

- нормативный акт, согласно которому будет определяться цена за единицу товара (например, Приказ Росздравнадзора от 31.08.2010 N 8957-Пр/10 "О государственной регистрации предельных отпускных цен производителей на ЖНВЛС").

В этом случае количество определяется путем деления общей стоимости товара на цену, установленную соответствующим нормативным актом на момент расчета.


Пример формулировки условия:

"По настоящему договору поставщик обязуется передать, а покупатель - принять и оплатить мягкую продовольственную пшеницу 3-го класса (далее - Товар). Товар поставляется на сумму 160 000 рублей. Цена 1 тонны товара равна предельному уровню минимальной цены на зерно, установленной Министерством сельского хозяйства в отношении зерна урожая 2010 года в соответствии с ч. 5 ст. 14 Федерального закона от 29.12.2006 N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства".


Определение количества товара с использованием данных бухгалтерского учета или статистической отчетности

Подобный порядок применим, например, если количество поставляемого товара определяется как доля производимой поставщиком продукции.

- Судебную практику, подтверждающую, что количество поставляемого товара может определяться как доля производимой поставщиком продукции, см. в Путеводителе по судебной практике.

В этом случае в договоре устанавливаются:

- размер доли, обозначаемый процентом, десятичной или простой дробью;

- документ, содержащий данные о количестве произведенной продукции, от которого исчисляется доля. Например, по отношению к сельскохозяйственной продукции такими документами могут быть формы статистического наблюдения (П-1(СХ) "Сведения о производстве и отгрузке сельскохозяйственной продукции"; 2-фермер "Сведения о сборе урожая сельскохозяйственных культур"; 3-фермер "Сведения о производстве продукции животноводства и поголовье скота"), либо первичные документы бухгалтерского учета (унифицированная форма N СП-21 "Журнал учета надоя молока").

Соответственно, если по данным статистической отчетности поставщика на дату поставки было произведено 100 литров молока, а договор предусматривает поставку 70% произведенной продукции, количество поставляемого товара будет равно 70 литрам (100 x 70% = 70).


Пример формулировки условия:

"Продавец обязуется производить поставку товара ежедневно в количестве 90% от суточного надоя поголовья дойного стада продавца. Суточный надой определяется по данным журнала учета надоя молока (унифицированная форма N СП-21)".


Определение количества товара с использованием курсов иностранных валют

Для установления данного порядка стороны должны указать в договоре:

- общую стоимость и цену единицы товара (одно значение устанавливается в рублях, другое - в иностранной валюте);

- курс иностранной валюты к рублю. Он должен быть согласован путем указания наименования валюты, органа, устанавливающего курс (Банка России), иной банк, валютная биржа и др.), и определенного сторонами момента времени. Подробнее о согласовании момента определения курса см. п. 7.1.1 "Расчеты за товар денежными средствами" настоящего материала.


Пример формулировки условия:

"По настоящему договору поставщик обязуется передать покупателю, а покупатель - принять и оплатить _________________ (указывается наименование товара) по цене ______ руб. за 1 штуку. Общая стоимость товара, подлежащего поставке, эквивалентна _____ долларам США по курсу Банка России на дату поставки".


Количество товара при таком порядке будет рассчитываться по следующей формуле. Допустим, что общая стоимость поставляемого товара установлена в размере 1000 долл. США по курсу Банка России на дату поставки, цена единицы товара составляет 50 руб. Если на дату поставки курс составит 30 руб. за 1 долл., поставщик обязан будет передать покупателю 600 единиц товара (1000 x 30 / 50 = 600), а если курс составит 32 руб. за долл. - 640 единиц (1000 x 32 / 50 = 640).

Таким образом, количество подлежащего поставке товара станет известно сторонам только в момент установления курса валюты, предусмотренного договором (в отличие от согласования количества товара в денежном выражении, при котором значения всех необходимых для расчета показателей известны на момент заключения договора).

Если договор не позволяет определить значения всех показателей, необходимых для расчета количества товара

В этом случае определить количество подлежащего поставке товара невозможно. Условие о товаре будет считаться несогласованным, а договор - незаключенным в силу ст. 455, ст. 465 ГК РФ. Права и обязанности сторон по такому договору не возникнут.

2. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ О ТОВАРЕ

Статьи 456, 464, 467, 468, 478, 479, 480, 512, 519 ГК РФ

2.1. АССОРТИМЕНТ ТОВАРОВ

Статьи 467, 468, 512 ГК РФ

Ассортимент товаров представляет собой соотношение товаров одного или нескольких наименований, отличающихся друг от друга набором различных признаков (п. 1 ст. 467 ГК РФ). Данными признаками могут быть виды товаров, размеры, цвета, модели и другие характеристики (например, плотность, жирность, сорта и т.п.), а также иные отличительные свойства.

Согласование условия об ассортименте товаров

Условие об ассортименте тесно связано с условием о наименовании и количестве товара. В некоторых случаях различные признаки и характеристики товара фактически свидетельствуют о поставке товаров в ассортименте. Поэтому обычно ассортимент согласовывают в том же пункте или в том же порядке, что и наименование и количество товара.

Согласно п. п. 1 - 3 ст. 468 ГК РФ указание в договоре ассортимента товаров дает право покупателю отказаться от их принятия и оплаты или потребовать вернуть уплаченные денежные средства, если поставленные товары (полностью или даже частично) не соответствуют этому ассортименту (см. Риск поставщика 2.1.1).

Внимание! Покупатель до предъявления требований по ст. 468 ГК РФ должен совершить действия, которые предусмотрены ст. ст. 483, 513, 514 ГК РФ, в порядке и в сроки, установленные законом или договором (в том числе уведомить поставщика о допущенном им нарушении условия об ассортименте).

Надлежащее определение условия об ассортименте товара производится путем:

- согласования отличительных признаков товара;

- согласования количества товара в ассортименте;

- согласования порядка определения ассортимента товара.

Если условие об ассортименте не согласовано

По смыслу п. 1 ст. 467 ГК РФ покупатель не вправе требовать передачи товара в ассортименте или отказываться от принятия и оплаты товара, ссылаясь на то, что он не соответствует ожидаемому ассортименту (см. Риск покупателя 2.1.1).

Если же из существа обязательства следует, что товары передаются в ассортименте, то поставщик вправе определить его самостоятельно исходя из известных ему на момент заключения договора потребностей покупателя, или отказаться от исполнения договора (п. 2 ст. 467 ГК РФ). В связи с этим суды не относят условие об ассортименте к существенным условиям договора поставки, если только оно не отнесено к существенным условиям самим договором. Договор будет считаться заключенным и при отсутствии в нем данного условия.

- Судебную практику, подтверждающую, что условие об ассортименте не является существенным для договора поставки, см. в Путеводителе по судебной практике.

2.1.1. Согласование отличительных признаков товара

Отличительными признаками товаров в ассортименте, которые требуется указать в договоре для согласования условия об ассортименте, являются виды, модели, размеры, цвета и иные признаки (п. 1 ст. 467 ГК РФ). К иным признакам можно отнести марку, материал изготовления, форму, технические характеристики и другие критерии различия поставляемых товаров.


Примеры формулировки условия:

"По договору поставки поставщик обязуется передать покупателю, а покупатель обязуется принять и оплатить товар - бытовую технику следующих наименований: холодильники двухкамерные _________ (указываются марка производителя, модель, артикул, количество), микроволновые печи _________ (указываются марка производителя, номер и название модели, количество), плиты бытовые газовые ______ (указываются марка производителя, номер и название модели, количество), плиты бытовые электрические _________ (указываются марка производителя, артикул, количество)".

"Товаром по договору являются конфеты шоколадные в следующем ассортименте: конфеты в подарочной коробке _________ (указываются название торговой марки, количество коробок), конфеты шоколадные _____________ (указываются название торговой марки, вес, количество), набор конфет ___________ (указываются название торговой марки, вид упаковки, количество)".


Согласование ассортимента по каталогам и артикулам

Если товары приобретаются по каталогам (прайс-листам и т.п.) поставщика, то для согласования ассортимента в договоре достаточно указать по каждому наименованию товаров (см. п. 1.1 "Наименование товара" настоящего материала) артикулы или номера моделей. Обычно по ним можно определить практически все признаки товара из каталога.


Пример формулировки условия:

"По договору поставки поставщик обязуется передать покупателю, а покупатель обязуется принять и оплатить плазменные телевизоры ___________ (указываются марка производителя, номер модели, артикул, количество по каждому артикулу)".


Если под одним артикулом предлагаются товары с разными характеристиками (например, различного цвета), то помимо артикула необходимо указать отличительные признаки товара.

Если каталоги и другие подобные документы поставщика не прилагаются к договору, либо не находятся в свободном доступе для покупателя, либо не обновляются, в связи с чем покупатель не может получать достоверную регулярную информацию о конкретных ассортиментных признаках товаров, заключенных в артикуле, то лучше указать в договоре все признаки, интересующие покупателя. Аналогичным образом необходимо поступить, если товары не имеют артикула, номера или названия модели (не каталогизированы).


Пример формулировки условия:

"Товаром по договору поставки является плащ мужской (модель - "Классическая", состав ткани: 80% хлопок, 20% полиэстер, цвета - черный, серый, коричневый, размеры с 46 по 50 каждого цвета)".


Если в договоре не указаны отличительные ассортиментные признаки товаров

Покупатель рискует получить не тот товар, который намеревался приобрести по договору, и будет обязан принять его в соответствии с п. 2 ст. 467 ГК РФ (см. Риск покупателя 2.1.2).

Поскольку в такой ситуации ассортимент не определен, поставщик, руководствуясь тем же пунктом ст. 467 ГК РФ, вместо поставки товара в ассортименте по своему выбору вправе отказаться от исполнения договора.

Суды с учетом положений п. 2 ст. 467 ГК РФ не относят ассортимент к существенным условиям договора поставки (если только в договоре нет указания на то, что условие является существенным для сторон) и считают договор заключенным, несмотря на отсутствие в нем данного условия.

- Судебную практику, подтверждающую, что условие об ассортименте не является существенным условием договора поставки, если в нем не указано, что оно существенно для сторон, см. в Путеводителе по судебной практике.

2.1.2. Согласование количества товара в ассортименте

Если из договора следует, что товар поставляется в ассортименте, то необходимо указать, какое количество товара каждого вида, модели или цвета подлежит поставке (см. также п. 1.2 "Количество товара" настоящего материала).


Примеры формулировки условия:

"По договору поставки покупателю передается яйцо куриное столовое в ассортименте: высшей категории - 3000 шт., первой категории - 2000 шт., второй категории - 1000 шт.".

"Поставщик обязуется передать покупателю бензин АИ-80 в количестве 5 тонн, бензин АИ-92 в количестве 25 тонн, бензин АИ-95 в количестве 30 тонн".


Если в договоре не согласовано количество товара, поставляемого в ассортименте

В этом случае договор будет считаться незаключенным и у сторон возникнут соответствующие риски, если общее количество поставляемого товара также не согласовано (см. Риск покупателя 1.2.1, Риск поставщика 1.2.1).

Если же общее количество поставляемого товара согласовано, но не согласовано количество по каждому ассортиментному признаку, то считаться несогласованным будет условие об ассортименте, и у покупателя возникнут те же риски, что и при несогласовании отличительных ассортиментных признаков товара (см. Риск покупателя 2.1.2).

2.1.3. Согласование порядка определения ассортимента товара

Если на момент заключения договора стороны не могут согласовать ассортимент товара, они вправе установить в договоре порядок его определения, т.е. указать, каким образом и в каких документах они будут определять ассортимент поставляемого товара на дату его отгрузки. Например, можно указать, что ассортимент каждой партии товара согласовывается сторонами путем подписания заявок (заказов, спецификаций и т.п.), являющихся неотъемлемой частью договора поставки, либо в дополнительных соглашениях, товарных накладных. Стороны также могут указать в договоре, что ассортимент согласовывается в счетах-фактурах.

- Судебную практику, подтверждающую, что в соответствии с договором ассортимент может быть согласован в счетах-фактурах, см. в Путеводителе по судебной практике.


Пример формулировки условия:

"Поставщик обязуется поставлять товар - пиво светлое в ассортименте, определяемом на основании заказа покупателя. Заказ направляется покупателем ежемесячно в письменной форме любым способом, позволяющим подтвердить получение его поставщиком. Ассортимент и количество поставляемой партии товара, сформированной на основании заказа покупателя, указывается в товарных накладных, подписываемых обеими сторонами".


Внимание! В процессе исполнения договора стороны обязательно должны подписать предусмотренные им документы, содержащие сведения об ассортименте товара. В противном случае соответствующее условие договора будет считаться несогласованным, что влечет обязанность покупателя принять товар в ассортименте, определенном поставщиком (п. 2 ст. 467 ГК РФ) (см. Риск покупателя 2.1.2).

2.2. КОМПЛЕКТНОСТЬ ТОВАРА

Статьи 478, 480, 519 ГК РФ

Комплектность товара - это условие о том, какие части, детали и компоненты (комплектующие изделия) входят в состав товара (п. 1 ст. 478 ГК РФ). В хозяйственной практике для характеристики комплектности товара часто используется термин "комплектация".

Комплектующие изделия по смыслу ст. 135 ГК РФ являются принадлежностью основного товара (главной вещи), предназначены для его обслуживания и связаны с ним общим назначением. При этом принадлежность следует судьбе главной вещи (т.е. все комплектующие детали должны быть переданы вместе с товаром).

Согласование комплектности товара

Условие о комплектности необходимо предусмотреть в договоре при поставке технически сложного товара со множеством составных частей, деталей (оборудование, машины, приборы, вычислительная, бытовая техника и пр.). В этом случае стороны должны определить перечень комплектующих изделий (составных частей), входящих в комплектацию товара и поставляемых вместе с товаром.

При приобретении или продаже товара, не являющегося технически сложным, но имеющего какие-либо дополнительные детали, которые могут понадобиться для его полноценного использования, также необходимо согласовать в договоре условие о комплектности. Например, нужно указать, прилагаются ли к дивану диванные подушки или сколько ручек и внутренних полок должен иметь шкаф.

Согласование условия о комплектности в большей степени защищает интересы покупателя. Так, если товар будет передан без какой-либо составной части, предусмотренной договором, покупатель будет вправе, например, отказаться от исполнения договора (ст. ст. 480, 519 ГК РФ) (см. Риск поставщика 2.2.1).

Внимание! Покупатель до предъявления требований по ст. ст. 480, 519 ГК РФ должен совершить действия, предусмотренные ст. ст. 483, 513, 514 ГК РФ или условиями договора о приемке товара (в том числе уведомить поставщика о поставке некомплектного товара в порядке и в сроки, установленные законом или договором).

Надлежащее определение условия о комплектности товара производится путем:

- согласования комплектности в документах, относящихся к товару;

- согласования комплектности товара в тексте договора;

- согласования комплектности с помощью указания на специальное назначение (характеристики) товара.

Если условие о комплектности не согласовано

Условие о комплектности не является существенным условием договора поставки по смыслу норм Гражданского кодекса РФ. В его отсутствие договор считается заключенным. При этом согласно п. 2 ст. 478 ГК РФ поставщик обязан передать, а покупатель - принять и оплатить товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Кроме того, покупатель не сможет доказать нарушение поставщиком условий договора и воспользоваться правами, предоставляемыми ст. 480 ГК РФ, в том числе потребовать уменьшения цены, доукомплектования товара, а в случае отказа поставщика выполнить требования - не сможет отказаться от договора или потребовать заменить товар (см. Риск покупателя 2.2.1).

2.2.1. Согласование комплектности в документах, относящихся к товару

Комплектность товара (перечень комплектующих изделий), как правило, указывается в документации на товар. К таким документам относятся технический паспорт, инструкции по эксплуатации или иная документация, предоставляемая изготовителем (поставщиком).

Если покупатель убедился, что комплектность отражена в данных документах, в договоре стороны могут сделать ссылку на них и указать их в качестве обязательных документов, передаваемых вместе с товаром. Доказать некомплектность поставленного товара (ст. 480 ГК РФ) можно на основании указанных документов.

- Судебную практику, подтверждающую, что некомплектность товара можно доказать на основании документов, передаваемых вместе с товаром, см. в Путеводителе по судебной практике.


Пример формулировки условия:

"Товар по настоящему договору поставляется в стандартной комплектации. Комплектация в полном объеме указана в техническом паспорте, который подлежит передаче вместе с товаром".


О согласовании условия о документах, относящихся к товару см. п. 2.4 настоящего материала.

2.2.2. Согласование комплектности в тексте договора

Стороны могут указать комплектность товара (перечислить все составные части, детали, компоненты, входящие в состав товара и подлежащие передаче покупателю) в самом договоре, в частности, если поставляется товар одного наименования или в количестве одной единицы.

При этом настоятельно рекомендуется использовать такой способ согласования условия о комплектности в тех случаях, когда комплектность предполагаемого к поставке товара отличается от обычной, установленной для данного вида товаров (нестандартная комплектация), либо не указана в документах на товар (техническом паспорте, инструкции по эксплуатации и т.п.) и определить ее с помощью других документов невозможно.


Пример формулировки условия:

"Поставщик обязуется передать в собственность покупателя, а покупатель - принять и оплатить пылесос моющий __________ (указываются марка, модель, наименование производителя) с аквафильтром, мощностью 1600 Вт, цвет - синий (именуемый далее Товар), в количестве 50 штук. Товар передается в следующей комплектации: с насадками - щеткой для ковровых покрытий - 1 шт.; щеткой для мягкой мебели - 1 шт.; щеткой для паркета - 1 шт.; щеткой для ламината и линолеума - 1 шт., а также с дополнительной насадкой для мытья окон - 1 шт.".


Если стороны не указали в договоре перечень комплектующих изделий

В такой ситуации товар может быть передан только в обычной для него комплектности (например, в стандартной комплектации, установленной изготовителем). Поэтому покупатель обязан будет принять товар не в той комплектации, на которую он изначально рассчитывал (см. Риск покупателя 2.2.2).

2.2.3. Согласование комплектности с помощью указания

на специальное назначение (характеристики) товара

Если покупателю нужно, чтобы товар имел определенные характеристики или мог быть использован по определенному назначению, и при этом ему неважно (или неизвестно), с помощью каких комплектующих изделий это может быть достигнуто, в договоре следует указать требуемую характеристику (назначение) товара.


Примеры формулировки условия:

"Предметом настоящего договора является аппарат искусственной вентиляции легких (ИВЛ), транспортный ___________ (указываются марка, модель, наименование производителя). Все необходимые характеристики товара, в том числе наименование, модель, количество, производитель (страна происхождения), технические характеристики, иные обязательные требования к товару должны соответствовать спецификации, являющейся неотъемлемой частью настоящего договора. Обязательным требованием к комплектации является наличие крепления на рельс".

"По договору передается товар, предназначенный для использования по следующему назначению: _________________. Поставщик обязан поставить товар в комплектации, позволяющей применять его по указанному назначению".


Если в договоре не указано специальное назначение (характеристика) товара

Покупатель должен будет приобрести дополнительные детали, необходимые для использования товара, за свой счет и не сможет обязать поставщика передать эти детали бесплатно (см. Риск покупателя 2.2.3).

2.3. КОМПЛЕКТ ТОВАРОВ

Статьи 479, 480, 519 ГК РФ

Комплект товаров представляет собой определенный сторонами договора набор предметов, которые функционально могут использоваться отдельно друг от друга, но по желанию покупателя приобретаются вместе (например, в договоре указано, что все товары, выбранные покупателем для оформления окон (шторы, тюль и даже карниз), входят в комплект), либо совокупность товаров, которые функционально могут использоваться самостоятельно, но при этом составляют единый комплекс (кухонная мебель, набор мягкой мебели, набор посуды). По сути, это приобретение товаров различного наименования, передаваемых вместе (ст. 134, п. 1 ст. 479 ГК РФ).

Условие о комплекте в большей степени защищает интересы покупателя, поскольку подтверждает, что он намерен приобрести определенный набор товаров и по отдельности товары из такого набора ему не нужны. Поэтому при согласовании комплекта товаров покупатель сможет предъявить поставщику требования, установленные ст. 480 ГК РФ, в случае поставки неполного комплекта (см. Риск поставщика 2.3.1).

Покупателю следует учитывать, что при обнаружении недостатков в части комплекта он сможет предъявить требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ, в отношении этой части (п. 4 ст. 475 ГК РФ). Однако если будет установлено, что некачественными являются такие части комплекта, без которых невозможно использовать все товары в наборе, покупатель вправе предъявить требования в связи с недостатками в отношении всего комплекта товаров.

- Судебную практику, подтверждающую, что покупатель может предъявить требования по ст. 475 ГК РФ ко всему комплекту, если без некачественных частей нельзя использовать комплект, см. в Путеводителе по судебной практике.

Внимание! Покупатель до предъявления требований по ст. 480 ГК РФ должен совершить действия, предусмотренные ст. ст. 483, 513, 514 ГК РФ или условиями договора о приемке товара (в том числе уведомить поставщика о поставке неполного комплекта товаров в порядке и в сроки, установленные законом или договором).

При согласовании условия договора о комплекте к каждому товару, входящему в комплект, применяются правила определения предмета договора, установленные п. 3 ст. 455 ГК РФ: стороны договора должны согласовать наименование и количество каждого товара (см. п. 1.1 "Наименование товара" настоящего материала).

В договоре по каждому товару, входящему в комплект, кроме наименования и количества, необходимо определить:

- комплектность (см. п. 2.2 "Комплектность товара" настоящего материала);

- ассортимент (см. п. 2.1 "Ассортимент товаров" настоящего материала);

- документацию, прилагаемую к товару (см. п. 2.4 "Документы, относящиеся к товару" настоящего материала).

При этом в договоре требуется указать, что все перечисленные в нем товары приобретаются именно в комплекте.


Пример формулировки условия:

"Поставщик обязуется передать покупателю, а покупатель обязуется принять и оплатить комплект товаров - мягкой мебели, а именно диван (механизм - "книжка"; размер - 220 см x 96 см; цвет - белый; состав: каркас - дуб, матрас - меморикс, чехол - хлопок) - 1 шт. и кресла (размер - 110 см x 96 см; цвет - белый; состав: каркас - дуб, сиденье, спинка - меморикс, чехол - хлопок) - 2 шт.".


Если условие о комплекте не согласовано

Если договором не предусмотрено, что подлежащий поставке набор товаров является комплектом, поставщик не обязан передавать все указанные в договоре товары одновременно (п. 2 ст. 479 ГК РФ).

Покупатель при поставке ему неполного комплекта товаров не сможет воспользоваться правами, установленными ст. ст. 480, 519 ГК РФ, в частности отказаться от исполнения договора, если поставщик не выполнит требование о доукомплектовании товара в разумный срок (см. Риск покупателя 2.3.1).

2.4. ДОКУМЕНТЫ, ОТНОСЯЩИЕСЯ К ТОВАРУ

Статьи 456, 464 ГК РФ

Условие о документах, относящихся к товару, включает в себя совокупность документов, которые поставщик должен передать покупателю согласно п. 2 ст. 456 ГК РФ (техническая документация, документы, подтверждающие качество товара, и т.п.). Кроме того, в договоре в качестве документов, относящихся к товару, можно согласовать и другие документы, связанные с учетом, отчетностью, налогообложением, таможенными и другими хозяйственными, административными процедурами, которые стороны должны произвести в отношении товара.

Согласование условия о документах, относящихся к товару

Гражданским кодексом РФ предусмотрена обязанность поставщика передать вместе с товаром относящиеся к нему документы (п. 2 ст. 456 ГК РФ), но перечень этих документов является открытым. Таким образом, сторонам предоставлена возможность самостоятельно определить в договоре, какие документы подлежат передаче вместе с товаром.

Данное условие договора поставки защищает в первую очередь интересы покупателя, поскольку, если согласованные документы не будут переданы поставщиком, в том числе в разумный срок, назначенный покупателем, последний вправе отказаться от товара в соответствии со ст. 464 ГК РФ.

Для надлежащего согласования условия о документах, относящихся к товару, в договоре рекомендуется указать:

- документы, относящиеся к товару;

- иные документы, необходимые покупателю;

- срок передачи документов.

Если условие о документах, подлежащих передаче по договору, не согласовано

Покупатель, согласно п. 2 ст. 456 ГК РФ, не вправе будет требовать от поставщика передать документы, не указанные в договоре или прямо не предусмотренные законом, иными правовыми актами.

Для поставщика несогласование комплекта документов, подлежащих передаче вместе с товаром, не влечет каких-либо негативных последствий, наоборот, уменьшает объем его обязанностей (т.е. покупатель не сможет потребовать от поставщика передачи документов, не предусмотренных законом или договором, либо отказаться от товара в соответствии со ст. 464 ГК РФ).

2.4.1. Перечень и форма документов, относящихся к товару

В соответствии с п. 2 ст. 456 ГК РФ поставщик обязан передать вместе с вещью (товаром) относящиеся к ней документы. При этом перечень документов, указанных в данной статье, является открытым.

В связи с этим в договоре необходимо отразить, какие именно документы должны быть переданы вместе с товаром (документация технического характера - техпаспорт, инструкция по эксплуатации и др.; документация о качестве - сертификат соответствия, ветеринарное свидетельство и т.п.). При этом нужно указать форму, в которой они должны быть переданы (например, оригинал, копия, копия, заверенная печатью поставщика, копия, заверенная печатью держателя сертификата, нотариальная копия), и язык составления документов.


Пример формулировки условия:

"Вместе с товаром поставщик обязан передать покупателю следующие документы, относящиеся к товару: ___________ (указываются наименование, количество экземпляров, язык составления, оригинал или копия).

В случае неисполнения поставщиком обязанности, указанной в п. ___ договора, покупатель вправе требовать взыскания штрафа в размере _____% от стоимости товара".


Если в договоре не указаны документы, относящиеся к товару

В таком случае покупатель рискует получить товар без необходимой для его эксплуатации технической документации или документов, подтверждающих его качество (см. Риск покупателя 2.4.1).

2.4.2. Иные документы, необходимые покупателю

В договоре целесообразно предусмотреть обязанность поставщика передать документы, необходимые для правильного учета приобретаемого товара и совершения операций с ним, но прямо не относящиеся к товару по смыслу п. 2 ст. 456 ГК РФ. Это могут быть счет-фактура, копия грузовой таможенной декларации (или сведения о ней) и др. Кроме того, можно установить в договоре ответственность поставщика за неисполнение данной обязанности (штраф, неустойка, возможность для одностороннего отказа покупателя от договора).


Пример формулировки условия:

"Поставщик обязан передать покупателю документы, необходимые для правильного учета приобретаемого товара и совершения операций с ним (счет-фактуру, копию грузовой декларации), в срок до "__" _______ ____ г.".


Если в договоре не указаны иные документы, необходимые покупателю

В таком случае покупатель не вправе требовать от поставщика передачи документов, необходимых для учета товара и совершения операций с ним, и несет риск различного рода административных, налоговых санкций в связи с отсутствием таких документов (см. Риск покупателя 2.4.2).

2.4.3. Срок передачи документов

Согласно п. 2 ст. 456 ГК РФ документы передаются одновременно с товаром (буквально - одновременно с передачей вещи). Если у сторон есть иные намерения: передать (получить) документы до либо после передачи вещи, а не одновременно с ней или передать (получить) некоторые документы вместе с товаром, а некоторые - до либо после передачи товара, то эти намерения необходимо закрепить в договоре в виде соответствующего условия.

В любом случае во избежание споров относительно определения момента передачи документов следует предусмотреть в договоре конкретный срок их передачи. Он должен быть определен по правилам ст. ст. 190 - 194 ГК РФ (т.е. указанием на определенную календарную дату, истечением определенного периода времени или указанием на событие, которое должно неизбежно наступить).


Пример формулировки условия:

"Поставщик обязан передать покупателю одновременно с товаром техническую документацию на него, составленную на русском языке, а именно технические паспорта, инструкции по эксплуатации и гарантийные талоны, а также передать оформленные надлежащим образом счета-фактуры и сертификаты качества на товар в срок не позднее 3 (трех) календарных дней с момента передачи товара".


Если в договоре не указан срок передачи документов

Покупатель в соответствии с п. 2 ст. 456 ГК РФ не вправе будет истребовать от поставщика документы до передачи самого товара (см. Риск покупателя 2.4.3).

3. ТАРА И УПАКОВКА

Статьи 481, 482, 517 ГК РФ

3.1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ТАРЕ И УПАКОВКЕ

Условие о таре и упаковке, средствах пакетирования (далее - тара (упаковка) включается в договор поставки для урегулирования отношений сторон, связанных с обеспечением сохранности товара при его перевозке и хранении, а также с оплатой, обращением и возвратом тары (упаковки). Это условие необходимо в том случае, когда стороны намерены приобрести (передать) товар в таре (упаковке).

Согласование условия о таре (упаковке)

В целях согласования условия о таре (упаковке) сторонам необходимо предусмотреть в договоре:

- вид тары (упаковки);

- требования к таре (упаковке);

- стоимость тары (упаковки) и порядок распределения расходов на затаривание.

Наличие в договоре детально проработанного условия о таре (упаковке) защищает в большей степени интересы покупателя, поскольку обязывает поставщика передать товар в определенной таре или упаковке, соответствующей согласованным требованиям. Если поставщик не выполнит этого условия или выполнит его не в полной мере, покупатель вправе будет применить последствия, установленные ст. 482 ГК РФ: потребовать, например, замены тары (упаковки) либо предъявить поставщику претензии, которые связаны с недостатками товара (ст. 475 ГК РФ), возникшими по причине ненадлежащей упаковки.

Поставщик в свою очередь должен учитывать это при согласовании в договоре требований к таре (упаковке) и не принимать на себя заведомо невыполнимые обязательства (см. Риск поставщика 3.1.1).

Внимание! Покупатель до предъявления требований по ст. 482 ГК РФ должен совершить действия, предусмотренные ст. ст. 483, 513, 514 ГК РФ, в порядке и в сроки, установленные законом или договором (в том числе уведомить поставщика о допущенном им нарушении условия о таре (упаковке).

Если условие о таре (упаковке) не согласовано

Стороны договора поставки должны будут руководствоваться общими нормами и правилами о таре (упаковке), т.е. поставщик обязан будет передать, а покупатель - принять товар в таре (упаковке), соответствующей обычному способу затаривания или обязательным требованиям, установленным законом (п. 2 ст. 481 ГК РФ). Если при этом такие требования отсутствуют, покупателю сложнее будет доказать несоответствие тары обычным правилам затаривания, чем конкретным условиям договора.

3.1.1. Вид тары (упаковки)

Стороны должны указать в договоре, в какой таре (упаковке) будет поставляться товар - обозначить вид тары, если он известен сторонам на момент заключения договора или имеет для них обеих или одной из них существенное значение (например, деревянные ящики, тара производственная металлическая, пластиковые контейнеры и т.п.).


Примеры формулировки условия:

"Товар должен быть затарен поставщиком в капроновые мешки с вложенными полиэтиленовыми пакетами".

"Товар поставляется в производственной металлической таре (поддоны)".


Используемая тара (упаковка) может быть двух видов:

- многооборотная, пригодная для длительной эксплуатации и подлежащая возврату (ст. 517 ГК РФ). К многооборотной (возвратной) таре обычно относят такие средства затаривания, пакетирования, которые пригодны для многократного использования (например, стеклянные бутылки, деревянные ящики и бочки, ящики из гофрированного картона, металлические и пластмассовые фляги, бидоны, тканевые мешки, специальные контейнеры);

- однократного использования (одноразовая), не подлежащая возврату. Такой тарой можно считать потребительскую бумажную, картонную, полиэтиленовую тару (упаковку), бумажные мешки.


Примеры формулировки условия:

"Поставщик обязуется передать товар затаренным в деревянные ящики. Указанная тара является многооборотной и подлежит возврату покупателем в порядке, установленном договором".

"Товар поставляется упакованным в потребительскую полиэтиленовую тару (пластиковые бутылки)".


Если стороны намерены использовать тару многократно, то это необходимо отразить в договоре для разрешения возможных вопросов по оплате тары, ее обращению, возврату. Подробнее по данному вопросу см. п. 3.1.3 "Стоимость тары и порядок распределения расходов на нее", а также п. 3.2 "Возврат тары (упаковки)" настоящего материала.

По вопросам, связанным с определением видов тары и упаковки, см. также ГОСТ 17527-2003 "Упаковка. Термины и определения", Правила применения, обращения и возврата многооборотных средств упаковки и Правила обращения возвратной деревянной и картонной тары, утвержденные Постановлением Госснаба СССР от 21.01.1991 N 1.

3.1.2. Требования к таре (упаковке)

Основным требованием к таре (упаковке) любого вида является обеспечение сохранности товара и предотвращение его порчи, повреждения при транспортировке и хранении.

Требования к таре (упаковке) могут быть согласованы путем ссылки на нормативный документ, определяющий характеристики тары (упаковки) для данного товара (например, стандарты (ГОСТы) и технические условия (ТУ), которыми стороны руководствуются в своей хозяйственной деятельности).

Кроме того, в зависимости от вида товара стороны могут предусмотреть в договоре специальные условия, которым должна соответствовать тара (упаковка) в целях сохранности товара, если, например, предполагается перевозка товара в экстремальных условиях или его длительное хранение (наличие особых требований к температуре, вентиляции, влагостойкости и пр.).


Примеры формулировки условия:

"Упаковка, в которой поставляется товар, должна обеспечивать сохранность товара при транспортировке его в районы Крайнего Севера в соответствии с ГОСТ 15846-2002 "Продукция, отправляемая в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности. Упаковка, маркировка, транспортирование и хранение".

"Товар должен быть упакован в деревянные решетчатые ящики или другую тару, оборудованную отверстиями для надлежащей вентиляции товара и предотвращения его порчи в процессе хранения".


Если договор не содержит каких-либо специальных требований к таре (упаковке)

Поставщик вправе будет затарить товар обычным способом или способом, обеспечивающим сохранность товара при обычных условиях транспортировки и хранения (п. 2 ст. 481 ГК РФ). Покупатель, получив товар, упакованный таким образом, не сможет ссылаться на ненадлежащую упаковку при предъявлении претензий к качеству товара (см. Риск покупателя 3.1.1).

Также поставщик должен соблюдать обязательные требования к таре (п. 3 ст. 481 ГК РФ).

При поставке товара в ненадлежащей таре покупатель в силу п. 1 ст. 482 ГК РФ сможет потребовать заменить ее (если иное не вытекает из договора, существа обязательства или характера товара) либо предъявить поставщику требования, вытекающие из поставки товара ненадлежащего качества (п. 1 ст. 475 ГК РФ).

Обязательные требования к таре (упаковке)

Если в установленном законом порядке к таре (упаковке) определенного товара предусмотрены обязательные требования, поставщик должен исполнить их при затаривании независимо от условий договора (п. 3 ст. 481 ГК РФ).

Тара (упаковка) должна соответствовать обязательным требованиям:

а) технических регламентов Российской Федерации (ст. 7 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании", ст. 35 Федерального закона от 12.06.2008 N 88-ФЗ "Технический регламент на молоко и молочную продукцию");

б) действующих стандартов и других нормативных документов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в целях, указанных в п. 1 ст. 46 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании". По этому вопросу см. также:

- ГОСТ 26319-84 "Грузы опасные. Упаковка",

- ГОСТ 745-2003 "Фольга алюминиевая для упаковки. Технические условия",

- ГОСТ 7630-96 "Рыба, морские млекопитающие, морские беспозвоночные, водоросли и продукты их переработки. Маркировка и упаковка";

в) технических регламентов государств - участников Таможенного союза (кроме Российской Федерации, в состав союза входят Казахстан и Республика Беларусь), а также документов Европейского союза, если содержащиеся в них требования введены в качестве обязательных Правительством РФ до дня вступления в силу технического регламента в соответствии с п. 6.2 ст. 46 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании";

г) технических регламентов Таможенного союза, применяемых на основании ст. 2 Соглашения о единых принципах и правилах технического регулирования в Республике Беларусь, Республике Казахстан и Российской Федерации от 18.11.2010, введенного в действие с 01.01.2012 решением Высшего Евразийского экономического совета от 19.12.2011 N 9 (см., например, п. 3 ст. 4 ТР ТС "О безопасности пиротехнических изделий", утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 16.08.2011 N 770).

Необходимо учитывать, что с момента вступления в силу технического регламента Таможенного союза соответствующие обязательные требования, установленные законодательством Российской Федерации, не применяются (п. 3 ст. 5 указанного Соглашения).

Обязательные требования к таре (упаковке) установлены также в отношении товаров, перевозимых железнодорожным (ст. 18 Устава железнодорожного транспорта РФ) и водным транспортом (п. 2 ст. 69 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ, ст. 139 Кодекса торгового мореплавания РФ).

3.1.3. Стоимость тары (упаковки) и порядок распределения

расходов на затаривание

Стороны при заключении договора должны определить стоимость тары (упаковки) и указать, кто из сторон и в каком порядке ее оплачивает.

Стоимость тары (упаковки) однократного использования, как правило, входит в себестоимость продукции и покупателем отдельно не оплачивается (п. 162 Методических указаний по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов, утвержденных Приказом Минфина России от 28.12.2001 N 119н).

Если поставщик является изготовителем товаров и в соответствии со своим технологическим процессом производит затаривание готовой продукции до сдачи ее на склад, то стоимость тары также включается в себестоимость продукции независимо от того, предусмотрен договором данный вид упаковки или нет (Инструкция по планированию, учету и калькулированию себестоимости продукции на нефтеперерабатывающих и нефтехимических предприятиях, утвержденная Приказом Минтопэнерго России от 17.11.1998 N 371, Постановление ФАС Московского округа от 01.09.2006, 05.09.2006 N КА-А40/8146-06).


Пример формулировки условия:

"Стоимость тары включается в цену товара и покупателем отдельно не оплачивается".


Однако стороны вправе предусмотреть в договоре, что цена одноразовой тары не входит в стоимость товара и оплачивается отдельно.


Пример формулировки условия:

"Стоимость тары (упаковки) не включается в цену товара и оплачивается покупателем отдельно на основании счета, выставленного поставщиком".


Многооборотная (возвратная) тара изготавливается из относительно дорогих материалов, таких как дерево, стекло, металл, поэтому может иметь довольно существенную стоимость в сравнении с ценой товара. Согласно п. 174 Методических указаний по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов (утв. Приказом Минфина России от 28.12.2001 N 119н) стоимость возвратной тары не включается в продажную цену затаренной продукции и указывается отдельной строкой в расчетных документах.

По вопросу возврата тары см. также п. 3.2.1 "Порядок возврата тары (упаковки) и способы его определения" настоящего материала.

Многооборотная тара, как правило, возвращается поставщику, и ее стоимость покупателем не оплачивается. Рекомендуется установить в договоре неустойку за неисполнение или ненадлежащее исполнение покупателем обязанности по возврату многооборотной тары. В этом случае поставщик в силу п. 1 ст. 330 ГК РФ не должен будет доказывать причинение убытков вследствие невозвращения или повреждения тары. Подробнее о согласовании условия о неустойке см. п. 11.2 "Неустойка" настоящего материала.


Пример формулировки условия:

"Товар поставляется покупателю в многооборотной таре ___________ (указывается вид тары). Если покупатель вернет многооборотную тару, предоставляемую поставщиком, в состоянии, исключающем ее дальнейшее использование (с недостатками, повреждениями, не подлежащими ремонту, восстановлению), он обязан выплатить неустойку, которая составляет _____ рублей за одну единицу тары, в течение ______ рабочих дней с момента составления сторонами акта о недостатках тары".


В то же время многооборотная тара, предоставляемая поставщиком, по желанию сторон может передаваться покупателю в собственность вместе с товаром. В таком случае это необходимо прямо указать в договоре, а также определить стоимость многооборотной тары.


Пример формулировки условия:

"Упаковка, в которой поставляется товар, передается в собственность покупателя. Стоимость упаковки составляет _____ рублей, в том числе НДС (18%) в сумме _____ рублей, и оплачивается отдельно от цены товара в срок не позднее _____ дней с момента передачи товара".


Многооборотная тара может быть предоставлена и покупателем. В этом случае в договоре устанавливается обязанность поставщика передать товар в этой таре.

При этом рекомендуется установить неустойку за неисполнение поставщиком данной обязанности или за поставку товара в поврежденной таре. Тогда покупатель в силу п. 1 ст. 330 ГК РФ не должен будет доказывать причинение убытков вследствие невозвращения или повреждения тары.


Пример формулировки условия:

"Товар поставляется в многооборотной таре __________ (указывается вид тары), предоставленной покупателем. Если товар будет поставлен в таре, состояние которой исключает ее дальнейшее использование (с недостатками, повреждениями, не подлежащими ремонту, восстановлению), поставщик обязан выплатить неустойку, которая составляет _____ рублей за единицу тары, в течение ________ рабочих дней с момента составления сторонами акта о недостатках тары".


Поскольку в случае предоставления многооборотной тары покупателем она до поставки товара должна быть передана поставщику, в договоре следует согласовать условие о том, какая из сторон несет расходы по доставке тары.


Пример формулировки условия:

"Товар поставляется в многооборотной таре __________ (указывается вид тары), предоставляемой покупателем. Расходы по доставке тары поставщику возлагаются на ____________ (указывается сторона договора)".


При отсутствии в договоре условия о распределении транспортных расходов на доставку тары в ситуации, когда тара доставляется тем же транспортом, что и товар, и расходы по доставке товара несет покупатель, последний не сможет взыскать понесенные расходы с поставщика (Постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2012 N 12632/11).

Подробнее о согласовании условия о неустойке см. п. 11.2 "Неустойка" настоящего материала.

3.2. ВОЗВРАТ ТАРЫ (УПАКОВКИ)

Статья 517 ГК РФ

Условие о возврате тары (упаковки) - это условие договора поставки, связанное с использованием предпринимателями многооборотной тары (ч. 1 ст. 517 ГК РФ), которая имеет определенную стоимость и учитывается на балансе ее собственника. По данному вопросу см. также п. 3.1.1 "Вид тары (упаковки)", п. 3.1.3 "Стоимость тары (упаковки) и порядок распределения расходов на затаривание".

Согласование условия о возврате тары (упаковки)

В соответствии с ч. 1 ст. 517 ГК РФ обязательному возврату подлежит многооборотная тара (упаковка), если иное не установлено договором. Поэтому если стороны хотят передать многооборотную тару в собственность покупателя, то они должны указать это в договоре.

Кроме того, договором может быть предусмотрено и условие о возврате тары однократного применения (ч. 2 ст. 517 ГК РФ).

Согласование условия о возврате тары в большей степени необходимо поставщику, чтобы определить срок и порядок оплаты расходов по возврату тары. Для согласования данного условия сторонам необходимо отразить в договоре:

- порядок возврата тары (упаковки) и способы его определения;

- срок возврата тары (упаковки);

- порядок распределения расходов на возврат тары (упаковки).

Следует учитывать, что нормативными правовыми актами могут быть определены виды многооборотной тары, которую нельзя повторно использовать.

Например, в п. 8.8.123 ПОТ РМ 001-97 - Правил по охране труда в лесозаготовительном, деревообрабатывающем производствах и при проведении лесохозяйственных работ, утвержденных Постановлением Минтруда России от 21.03.1997 N 15, указано, что деревянная и бумажная тара из-под пестицидов сжигается. Таким образом, стороны не могут договориться о возврате такой тары.

Запрет на повторное использование возвратной тары также может быть установлен государственными органами или должностными лицами в пределах предусмотренных законом полномочий. Так, на основании ч. 3 ст. 17 Закона РФ от 14.05.1993 N 4979-1 "О ветеринарии" в целях предотвращения заболеваний животных может быть запрещено использование оборотной тары из-под продукции предприятий промышленного птицеводства или при экспортно-импортных перевозках мясной, молочной продукции (см., например, п. 4.2 Постановления Правительства Санкт-Петербурга от 17.03.2006 N 295 "О введении ограничительных мероприятий на территории Санкт-Петербурга"). Нарушение поставщиком запрета на повторное использование тары может быть признано административным правонарушением, предусмотренным ст. 10.6 КоАП РФ.

При введении запрета на возврат тары после заключения договора поставщик не сможет потребовать возврата тары, так как в этом случае обязательство покупателя по возврату тары прекращается в соответствии с п. 1 ст. 417 ГК РФ (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2007 N 17АП-2738/2007-ГК).

Если условие о возврате тары (упаковки) не согласовано

Покупатель обязан вернуть поставщику многооборотную тару, в которой поставлен товар (ч. 1 ст. 517 ГК РФ).

Тару (упаковку), не являющуюся многооборотной, покупатель возвращать не должен (ч. 2 ст. 517 ГК РФ).

3.2.1. Порядок возврата тары (упаковки) и способы

его определения

Порядок возврата тары (упаковки) представляет собой правила передачи и обращения тары (упаковки), которые должны соблюдать стороны в ходе исполнения договора поставки.

Согласно ч. 1 ст. 517 ГК РФ порядок возврата многооборотной тары (упаковки) может быть установлен законом, иными правовыми актами, обязательными правилами или договором. Порядок возврата иной тары (упаковки) определяется только условиями договора.

Разработка сторонами собственного порядка возврата тары (упаковки)

Стороны могут согласовать свой порядок возврата тары (упаковки), разработанный одной из сторон или обеими сторонами совместно. Для этого в договоре рекомендуется отразить следующее:

- перечень многооборотной или иной тары, подлежащей возврату;

- состояние возвращаемой тары (упаковки) - процент износа, степень чистоты и т.п.;

- способ доставки, перевозки тары, вид транспорта;

- порядок приемки возвращаемой тары и способ фиксации обнаруженных недостатков, повреждений (акты);

- ответственность за нарушение порядка возврата (невозврат, несвоевременный возврат тары (упаковки) или возврат в ненадлежащем состоянии и т.п.) - неустойка (штраф, пеня), возмещение расходов на ремонт, других убытков;

- действия сторон при повреждении или утрате тары (упаковки) - составление необходимых документов, ремонт, вопросы возмещения стоимости утраченной или поврежденной тары и т.п.;

- другие вопросы по процедуре возврата тары, имеющие значение для сторон.


Примеры формулировки условия:

"Многооборотная тара подлежит возврату в течение _____ дней с момента получения товара. Тара должна быть возвращена в исправном, пригодном для дальнейшего использования состоянии и очищена от остатков товара".

"В случае невозврата (несвоевременного возврата) тары поставщик вправе потребовать с покупателя уплаты неустойки (штрафа) в размере _____ процентов от стоимости тары".


Согласование порядка возврата посредством указания на нормативные акты

Порядок возврата многооборотной тары можно определить посредством указания на следующие нормативные акты: Правила применения, обращения и возврата многооборотных средств упаковки и Правила обращения возвратной деревянной и картонной тары (утв. Постановлением Госснаба СССР от 21.01.1991 N 1). Соответственно, стороны вправе указать в договоре, что к отношениям сторон применяются положения этих Правил.


Пример формулировки условия:

"Возврат тары по настоящему Договору осуществляется в порядке и в сроки, установленные Правилами применения, обращения и возврата многооборотных средств упаковки, а также Правилами обращения возвратной деревянной и картонной тары, утвержденными Постановлением Госснаба СССР от 21.01.1991 N 1".


Если в договоре не определен порядок возврата многооборотной тары

Суды при разрешении споров могут руководствоваться Правилами применения, обращения и возврата многооборотных средств упаковки и Правилами обращения возвратной деревянной и картонной тары даже при отсутствии в договоре ссылки на них. Однако есть и другая позиция, в силу которой эти Правила применяются только в случае, если это предусмотрено договором.

- Судебную практику, подтверждающую наличие разных позиций по вопросу возможности применения данных Правил даже при отсутствии в договоре ссылки на них, см. в Путеводителе по судебной практике.

3.2.2. Срок возврата тары (упаковки)

Сторонам рекомендуется согласовать в договоре срок, в который тара должна быть возвращена (например, в течение 10 календарных дней с момента приемки товара), а также момент исполнения обязательства покупателя по возврату тары (например, в день отправки тары поставщику или в момент получения ее поставщиком).

Срок возврата должен быть установлен по правилам ст. ст. 190 - 194 ГК РФ.


Примеры формулировки условия:

"Тара подлежит возврату в течение пяти рабочих дней с момента получения товара покупателем".

"Обязательство по возврату тары считается исполненным с момента ее вручения перевозчику для доставки поставщику".


Если стороны договорились применять к отношениям по возврату многооборотной тары Правила, утвержденные Постановлением Госснаба СССР от 21.01.1991 N 1, то они могут установить срок возврата путем ссылки на эти Правила. В таком случае тара должна быть возвращена в 30-дневный срок с момента получения затаренных в нее товаров (п. 4 Правил применения, обращения и возврата многооборотных средств упаковки), а тара из-под свежей плодоовощной продукции - в 10-дневный срок (п. 10 Правил обращения возвратной деревянной и картонной тары).

Если в договоре не определен срок возврата тары (упаковки)

Многооборотная тара подлежит возврату в сроки, установленные законом, а при их отсутствии - в разумный срок (ст. 314, ст. 517 ГК РФ), и поставщик не вправе будет требовать от покупателя ее немедленного возврата (см. Риск поставщика 3.2.1).

Кроме того, некоторые суды в таком случае могут применить сроки, предусмотренные Правилами применения, обращения и возврата многооборотных средств упаковки, а также Правилами обращения возвратной деревянной и картонной тары, и в отсутствие ссылки на них в договоре. При этом покупатель будет нести ответственность за нарушение такого срока. Однако позиция судов по вопросу применения Правил к отношениям сторон, если это не предусмотрено договором, не однозначна (см. Риск покупателя 3.2.1).

3.2.3. Порядок распределения расходов

на возврат тары (упаковки)

Если возврат тары установлен договором, то расходы на него могут включать в себя оплату услуг по перевозке, погрузке, выгрузке, очистке возвращаемой тары согласно тарифам исполнителя (одной из сторон договора, транспортных и других организаций и т.п.).

Вопрос распределения расходов решается путем указания стороны договора, которая оплачивает доставку, перевозку возвращаемой тары, если тара (упаковка) не может быть возвращена сразу при приемке товара. Кроме того, стороны могут согласовать порядок направления и сроки оплаты счетов за возврат тары, а также установить предельные размеры возмещаемых расходов.


Пример формулировки условия:

"Поставщик обязан возместить покупателю расходы по возврату тары. Стоимость транспортных расходов определяется согласно тарифам перевозчика на момент перевозки и возмещается на основании документов, подтверждающих произведенные покупателем расходы на возврат тары. Максимальная сумма расходов покупателя на возврат тары, подлежащая возмещению, составляет ______ рублей".


Если в договоре не указано, как распределены расходы на возврат тары (упаковки)

В случае спора данные расходы в полном объеме могут быть возложены судом на одну из сторон. При этом одни суды, ссылаясь на ст. 517 ГК РФ, указывают, что расходы несет покупатель (см. Риск покупателя 3.2.2), другие же возлагают расходы на поставщика и обосновывают свое решение Правилами, утвержденными Постановлением Госснаба СССР от 21.01.1991 N 1. Согласно данным Правилам расходы по возврату тары несет ее получатель, т.е. поставщик (см. Риск поставщика 3.2.2).

4. КАЧЕСТВО ТОВАРА

4.1. ОБЩИЕ УСЛОВИЯ О КАЧЕСТВЕ ТОВАРА

Статья 469 ГК РФ

Условие о качестве определяет состояние, характеристики поставляемого товара, а также те функции, для выполнения которых он должен быть пригоден (ст. 469 ГК РФ).

Согласование условия о качестве товара

Надлежащее согласование этого условия обеспечивает защиту интересов обеих сторон договора, поскольку определяет их взаимные представления о качестве товара и позволяет минимизировать возможные конфликты при приеме-передаче товара.

Для согласования условия о качестве товара необходимо определить следующее:

- требования к качеству нового товара;

- соответствие товара целям его использования;

- качество товара, бывшего в употреблении, или некондиционного товара.

Если условие о качестве не согласовано

Поставщик обязан будет передать товар, пригодный для целей, для которых такой товар обычно используется (п. 2 ст. 469 ГК РФ), либо соответствующий обязательным требованиям, установленным законом (п. 4 ст. 469 ГК РФ). В связи с этим покупатель рискует не получить от сделки того экономического эффекта, на который рассчитывал, поскольку он имел неверное представление относительно требований к качеству ожидаемого товара.

4.1.1. Требования к качеству нового товара

Сторонам необходимо определить в договоре, каким требованиям должно соответствовать качество подлежащего поставке товара (в данном пункте настоящего материала рассматривается поставка нового товара, не бывшего в употреблении).

При согласовании в договоре качественных характеристик товара стороны должны учитывать, что требования к качеству отдельных видов товаров установлены законом, иными правовыми актами и могут иметь обязательный характер (п. 4 ст. 469 ГК РФ) или исполняться в добровольном порядке.

Произвольные требования к качеству

Стороны могут установить данные требования самостоятельно, т.е. указать определенные параметры, эксплуатационные показатели, характеристики энергопотребления, надежности, безопасности, нормы выработки и др., которым должен соответствовать переданный по договору товар.


Пример формулировки условия:

"Качество товара должно соответствовать следующим условиям: ________ (указываются перечень требований к качеству товара, требуемые характеристики товара)".


Несоответствие товара характеристикам, указанным в договоре, будет в силу п. 1 ст. 469 ГК РФ означать поставку товара ненадлежащего качества. Покупатель сможет предъявить требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ (см. Риск поставщика 4.1.1).

Внимание! Право предъявить требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ, в случае поставки товара ненадлежащего качества не означает невозможности применения иных способов защиты. Покупатель, заключивший договор поставки под влиянием заблуждения или обмана со стороны поставщика в отношении качества поставляемого товара, вправе также потребовать признания договора недействительным на основании ст. ст. 178, 179 ГК РФ (п. 6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 10.12.2013 N 162 "Обзор практики применения арбитражными судами статей 178 и 179 Гражданского кодекса Российской Федерации").

Кроме того, в договоре стороны вправе установить требования к качеству с помощью ссылки на некоторые нормативные документы, применяемые добровольно: международные стандарты (ИСО, МЭК), стандарты организаций (СТО), предусмотренные Федеральным законом от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании", а также другие документы, содержащие условия о качестве товаров, например технические условия организаций-изготовителей (ТУ).


Примеры формулировки условия:

"Качество товара должно соответствовать требованиям стандарта _____ (указываются название, номер, дата, наименование принявшего органа)".

"Качество товара должно соответствовать техническим условиям изготовителя (указываются название, номер, дата, наименование принявшей их организации)".

"Качество товара должно соответствовать требованиям международного стандарта (указываются название, номер, дата, орган принятия)".


Обязательные требования к качеству

Если законом прямо или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то поставщик должен передать покупателю товар, соответствующий таким требованиям (п. 4 ст. 469 ГК РФ), независимо от условий договора. При этом в договоре может быть сделана ссылка на данные требования.


Пример формулировки:

"Качество товара должно соответствовать требованиям, установленным __________ (указываются номер, дата, название нормативного документа)".


Обязательные требования определены в следующих документах:

- санитарных правилах и нормах (ст. 39 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения", СанПиН 2.3.2.1078-01 "Гигиенические требования безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов");

- технических регламентах Российской Федерации (ст. ст. 2, 6, 7 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании");

- технических регламентах государств - участников Таможенного союза (кроме Российской Федерации, в состав союза входят Казахстан и Республика Беларусь), а также документах Европейского союза, если содержащиеся в них требования введены в качестве обязательных Правительством РФ до дня вступления в силу технического регламента в соответствии с п. 6.2 ст. 46 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании". Такие требования предусмотрены, в частности, Постановлением Правительства РФ от 09.03.2010 N 132 "Об обязательных требованиях в отношении отдельных видов продукции и связанных с требованиями к ней процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, содержащихся в технических регламентах Республики Казахстан, являющейся государством - участником Таможенного союза", Постановлением Правительства РФ от 20.10.2010 N 852 "Об обязательных требованиях в отношении смазочных материалов, содержащихся в решении Комиссии Европейского сообщества от 26 апреля 2005 г. об установлении экологических критериев и соответствующих оценочных и верификационных требований к присвоению экологической маркировки Европейского сообщества смазочным материалам";

- технических регламентах Таможенного союза (Соглашение о единых принципах и правилах технического регулирования в Республике Беларусь, Республике Казахстан и Российской Федерации от 18.11.2010, введенное в действие с 01.01.2012 решением Высшего Евразийского экономического совета от 19.12.2011 N 9).

Внимание! С момента вступления в силу технического регламента Таможенного союза соответствующие обязательные требования, установленные законодательством Российской Федерации, не применяются (п. 3 ст. 5 указанного Соглашения).

Требования к качеству, установленные национальными стандартами

Национальные (ранее - государственные, межгосударственные) стандарты - ГОСТ, ГОСТ Р (например, ГОСТ 8808-2000 "Масло кукурузное. Технические условия") могут содержать обязательные требования к качеству.

Однако их требования обязательны до принятия соответствующих технических регламентов только в целях, установленных п. 1 ст. 46 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.07.2011 по делу N А56-32612/2010, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.02.2009 N А74-1723/08-Ф02-191/09).

Кроме того, товар должен соответствовать ГОСТу, если он входит в список продукции, которая подлежит обязательной сертификации согласно Перечню, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 01.12.2009 N 982 "Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии". До принятия технических регламентов подтверждение соответствия осуществляется по правилам, установленным до вступления в силу Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" (п. 2 ст. 46 данного Закона).

Согласно Правилам проведения сертификации в РФ (утв. Постановлением Госстандарта РФ от 10.05.2000 N 26) обязательная сертификация проводилась в том числе на соответствие государственным стандартам, т.е. товар должен был отвечать требованиям этих стандартов (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.01.2009 N А74-1790/08-Ф02-6822/08). Следовательно, если в отношении товара, подлежащего обязательной сертификации, технический регламент не принят, то качество товара должно соответствовать требованиям государственного стандарта.

Если товар подлежит обязательной сертификации, то отсутствие в отношении него сертификата соответствия, выданного уполномоченным органом, может быть признано существенным нарушением требований к качеству товара. Покупатель вправе будет предъявить к поставщику требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ (Постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Пермской области от 03.04.2006 по делу N А50-12904/2005-Г24).

В остальных случаях требования ГОСТ Р исполняются добровольно (Федеральный закон от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании"). Поэтому, если стороны намерены применять к товару положения какого-либо ГОСТа, лучше прямо предусмотреть это в договоре и сделать на него ссылку.


Пример формулировки условия:

"Качество товара должно соответствовать ГОСТ Р __________________ (указываются номер, дата, название стандарта)".


Стороны вправе также установить в договоре повышенные по сравнению с обязательными требования к качеству товара (абз. 2 п. 4 ст. 469 ГК РФ). В таком случае передача товара, не соответствующего повышенным требованиям, является нарушением условия договора о качестве товара и дает покупателю право предъявить поставщику претензии по качеству товара по ст. 475 ГК РФ (см. Риск поставщика 4.1.2).

Если в договоре не указано, что товар должен соответствовать требованиям конкретного ГОСТа

В таком случае суды могут признать товар качественным, даже если он не соответствует ГОСТу.

Однако существует противоположная позиция судов, согласно которой ГОСТы применяются для определения качества товара независимо от условий договоров.

- Судебную практику, подтверждающую наличие двух позиций относительно признания товара некачественным, если он не соответствует требованиям ГОСТ, см. в Путеводителе по судебной практике.

Если товар соответствует установленным в договоре требованиям к его качеству, суд может указать, что несоответствие его ГОСТу не является основанием для признания товара некачественным (см. Риск покупателя 4.1.1).

4.1.2. Соответствие товара целям его использования

Если покупатель предполагает использовать товар строго в определенных целях (п. 2 ст. 469 ГК РФ), необходимо предусмотреть их в договоре, поскольку в таком случае поставщик обязан поставить товар, пригодный для использования в указанных целях. Так, в договоре может быть предусмотрено, что картофель приобретается для употребления в пищу или для реализации организациям общественного питания, а не для посадки.

Указание на цель использования может содержаться в наименовании товара. Так, в определение наименования могут быть включены такие признаки товара, которые исключают его использование в иных целях. Например, если наименование товара "картофель свежий продовольственный 1 сорта, ГОСТ Р 51808-2001", то очевидно, что данный товар должен быть пригодным для употребления в пищу. Если наименование товара определено как "картофель семенной класса Э, ГОСТ Р 53136-2008", это означает, что товар приобретается для посадки. Подробнее по вопросу согласования наименования товара см. п. 1.1 "Наименование товара" настоящего материала.


Пример формулировки условия:

"Товар по настоящему Договору приобретается для использования в следующих целях: ___________ (указываются цель использования, назначение товара)".


Указание в договоре целей использования товара дает покупателю определенные преимущества: при разногласии сторон в понимании условия о качестве покупатель будет иметь дополнительные аргументы для доказывания факта поставки товара ненадлежащего качества.

Если в договоре не указаны конкретные цели использования товара

Несоответствие товара этим целям не является основанием для признания его некачественным, поскольку цели неизвестны поставщику (см. Риск покупателя 4.1.2). Цель приобретения товара считается неизвестной поставщику и в том случае, если она была указана покупателем после заключения договора (см. Риск покупателя 4.1.3).

4.1.3. Качество товара, бывшего в употреблении, или некондиционного товара

При продаже товара, бывшего в употреблении, эксплуатации (б/у), или нового, но имеющего определенные внешние недостатки на момент заключения договора (сколы, царапины), в интересах поставщика отметить данные обстоятельства в договоре (п. 1 ст. 475 ГК РФ), а также включить в условия о качестве товара такие сведения, как срок изготовления и срок годности (службы) товара, способы и срок использования товара до передачи покупателю, состояние или степень износа товара на момент заключения договора и т.п. При таких условиях покупатель не вправе будет предъявить претензии по оговоренным недостаткам и потребовать уменьшения цены, замены товара либо предъявить другие требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ (см. Риск покупателя 4.1.4).


Пример формулировки условия:

"По договору передается товар, бывший в употреблении. Характеристики товара: _____________ (указываются дата изготовления, срок эксплуатации поставщиком, состояние на момент передачи, в том числе имеющиеся недостатки, назначение, цели, по которым товар может или не может использоваться)".


Следует учитывать, что принятие покупателем товара с указанием недостатков в товарной накладной не является основанием для признания поставки товара с дефектами согласованной, а лишь подтверждает, что недостатки выявлены при приемке и не были оговорены при заключении договора.

- Судебную практику, подтверждающую, что принятие товара по накладной с указанием на недостатки товара не указывает на согласование передачи товара с дефектами, см. в Путеводителе по судебной практике.

Если в договоре не указано, что товар б/у или с недостатками

В этом случае покупатель вправе не принять товар, который не соответствует условиям договора о качестве (п. 1 ст. 469 ГК РФ), и предъявить к поставщику требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ (см. Риск поставщика 4.1.3).

4.2. ГАРАНТИЯ КАЧЕСТВА ТОВАРА

Статьи 470, 471, 476, 477, 483, 518 ГК РФ

Гарантия качества товара заключается в том, что товар должен соответствовать требованиям, предъявляемым к качеству, не только на момент продажи, но и в течение определенного срока его использования (п. 2 ст. 470 ГК РФ).

Статьями 470, 477 ГК РФ предусмотрена обязанность поставщика предоставить покупателю товар, который будет пригоден для использования в течение разумного срока с момента передачи (п. 1 ст. 470 ГК РФ), но в пределах двух лет, если иное не установлено законом или договором (п. 2 ст. 477 ГК РФ). Однако стороны могут договориться о дополнительной ответственности поставщика за качество товара наряду с той, которая определена законом по умолчанию (п. 2 ст. 470 ГК РФ). Это, собственно, и есть гарантия качества товара, предоставленная поставщиком.

Согласование условия о гарантии качества товара, предоставленной поставщиком

Условие договора о предоставлении поставщиком гарантии качества товара защищает в большей степени интересы покупателя, поскольку на поставщика в таком случае в соответствии с п. 2 ст. 476 ГК РФ возлагается обязанность доказывать, что обнаруженные покупателем недостатки товара возникли после его передачи и не по вине поставщика. Однако в судебной практике существует позиция, согласно которой продавец, предоставивший гарантию качества, должен доказать только первое из указанных обстоятельств.

- Судебную практику, подтверждающую наличие нескольких позиций о том, какие обстоятельства должен доказать продавец при рассмотрении спора о недостатках, см. в Путеводителе по судебной практике.

Для согласования данного условия в договоре необходимо определить следующее:

- гарантийный срок и порядок его исчисления;

- объем гарантийных обязательств;

- порядок и сроки гарантийного обслуживания;

Если договором не предусмотрено предоставление поставщиком гарантии качества

Отсутствие в договоре данного условия не лишает покупателя права предъявлять в соответствии со ст. 475 ГК РФ требования в связи с недостатками товара, обнаруженными в течение двух лет с момента передачи товара (п. 2 ст. 477 ГК РФ). Однако в этом случае согласно п. 1 ст. 476 ГК РФ доказывать отсутствие своей вины в возникновении недостатков товара должен будет покупатель, а не поставщик (см. Риск покупателя 4.2.1).

4.2.1. Гарантийный срок и порядок его исчисления

Гарантийный срок - срок, в течение которого поставщик обязуется обеспечить соответствие качества товара условиям договора и несет ответственность перед покупателем за выявленные недостатки товара (п. 2 ст. 470, п. 3 ст. 477 ГК РФ).

Согласно п. 2 ст. 470 ГК РФ стороны вправе определить любой срок действия гарантии качества, так как закон не устанавливает ограничений по его продолжительности. Однако, если гарантийный срок будет составлять менее двух лет, покупатель все равно сможет предъявить требования в связи с недостатками товара, обнаруженными по окончании данного срока, но в пределах двух лет с момента передачи товара (п. 5 ст. 477 ГК РФ). При этом "договорная" гарантия с истечением гарантийного срока прекращается, следовательно, доказывать момент и причину возникновения недостатков обязан будет покупатель (см. Риск покупателя 4.2.2).


Пример формулировки условия:

"На товар устанавливается гарантийный срок продолжительностью пять лет с момента исполнения поставщиком обязанности передать товар покупателю".


В случае поставки комплектного товара гарантийный срок на основной товар может быть установлен большей или меньшей продолжительности, чем на комплектующие изделия (п. 3 ст. 477 ГК РФ).

Если гарантийный срок договором не установлен

Поставщик обязан предоставить товар, пригодный для использования по назначению в течение разумного срока после передачи (п. 1 ст. 470 ГК РФ). Покупатель вправе будет предъявить требования поставщику в связи с недостатками, обнаруженными также в течение разумного срока, но в пределах двух лет с момента передачи товара (п. 2 ст. 477 ГК РФ), если другой срок обнаружения недостатков не установлен законом или договором (см. п. 4.4 "Сроки обнаружения недостатков товара и уведомления поставщика об их выявлении" настоящего материала). Однако в этом случае согласно п. 1 ст. 476 ГК РФ доказывать отсутствие своей вины в возникновении недостатков товара должен будет покупатель, а не поставщик (см. Риск покупателя 4.2.1).

Начало гарантийного срока

По общему правилу гарантийный срок исчисляется с момента передачи товара покупателю (п. 1 ст. 471 ГК РФ). Передача товара производится путем его вручения, при этом товар считается переданным с момента его фактического поступления во владение покупателя (абз. 2 п. 1 ст. 224 ГК РФ).

При поставке товар может быть передан двумя способами - путем доставки поставщиком покупателю либо получения покупателем в месте нахождения поставщика (ст. 510 ГК РФ). При этом в обоих случаях момент передачи товара и, как следствие, начала исчисления гарантийного срока согласно ст. 224 ГК РФ будет определяться моментом его фактического поступления во владение покупателя.

Исходя из судебной практики гарантийный срок может исчисляться с момента подписания следующих документов:

- товарной накладной (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14.08.2008 N Ф04-4944/2008(9727-А46-12), решение Арбитражного суда Свердловской области от 10.06.2008 по делу N А60-9919/2007-С4);

- акта о передаче товара (Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2009 N 18АП-8303/2009).

В случае, когда товаром по договору является транспортное средство и начало гарантийного срока определено моментом подписания акта приема-передачи, но в дальнейшем такой акт не подписан, момент передачи товара покупателю и, как следствие, начала гарантийного срока может быть определен по дате передачи, указанной в паспорте транспортного средства.

- Судебную практику, подтверждающую, что начало гарантийного срока может быть определено по дате передачи, указанной в паспорте транспортного средства, см. в Путеводителе по судебной практике.

Поскольку норма п. 1 ст. 471 ГК РФ диспозитивна, стороны вправе определить в договоре иной момент времени, с которого начинает течь гарантийный срок. В интересах поставщика определить его таким образом, чтобы в случае нарушения покупателем обязанности по принятию товара в установленный срок (или возможности такого нарушения) начало течения гарантийного срока не откладывалось. Например, стороны могут согласовать в договоре условие о том, что начало гарантийного срока определяется моментом предоставления товара для выборки (абз. 2 п. 1 ст. 458 ГК РФ) или сдачи товара перевозчику для его доставки покупателю.


Примеры формулировки условия:

"Гарантийный срок исчисляется со дня уведомления поставщиком покупателя о готовности товара к выборке".

"Гарантийный срок исчисляется с момента передачи поставщиком товара перевозчику для доставки покупателю".


Покупатель заинтересован в определении такого момента начала гарантийного срока, с которого он не только получает товар в распоряжение, но также приобретает возможность использовать его по назначению. Поэтому в интересах покупателя согласовать в договоре условие о том, что гарантийный срок начинает течь с момента передачи товара конечному потребителю (розничному покупателю) при перепродаже товара или с момента ввода поставленного оборудования в эксплуатацию.


Примеры формулировки условия:

"Гарантийный срок исчисляется с момента перепродажи товара покупателем конечному потребителю".

"Гарантийный срок исчисляется с момента ввода оборудования в эксплуатацию, который подтверждается соответствующим двухсторонним актом".


Внимание! Необходимо помнить, что независимо от договоренности сторон гарантийный срок согласно п. 2 ст. 471 ГК РФ не начинает течь, если покупатель не может использовать товар по причинам, которые зависят от поставщика (например, в случае непредставления документации на товар, всех комплектующих деталей и т.п.).

Если момент начала гарантийного срока не установлен

В этом случае исчисление гарантийного срока начинается с момента передачи товара - т.е. его фактического поступления товара во владение покупателя (абз. 2 п. 1 ст. 224, п. 1 ст. 471 ГК РФ).

- Судебную практику, подтверждающую, что гарантийный срок начинает исчисляться с момента передачи товара покупателю, см. в Путеводителе по судебной практике.

Если покупатель реализует товар в розницу и в договоре не указано, что гарантийный срок начинает течь с момента передачи товара конечному покупателю (потребителю), то покупатель - розничный продавец не сможет предъявить поставщику требования в связи с недостатками товаров, обнаруженными за пределами двух лет с момента передачи ему товара поставщиком (см. Риск покупателя 4.2.3).

Продление гарантийного срока

По общему правилу гарантийный срок продлевается на период, в течение которого покупатель не мог использовать товар из-за обнаруженных в нем недостатков (абз. 2 п. 2 ст. 471), при условии извещения поставщика об этих недостатках в порядке, предусмотренном ст. 483 ГК РФ.

- Судебную практику, подтверждающую возможность продления гарантийного срока на период, когда покупатель не мог пользоваться товаром из-за обнаруженных недостатков, см. в Путеводителе по судебной практике.

Однако стороны вправе установить в договоре собственный порядок продления гарантийного срока или отменить возможность его продления.


Пример формулировки условия:

"Гарантийный срок, установленный договором, продлевается на период, когда покупатель не мог пользоваться товаром из-за обнаруженных в товаре недостатков, при условии, что поставщик был извещен покупателем об обнаружении недостатков в письменной форме в срок, установленный настоящим договором".


Гарантийный срок на товар, предоставляемый взамен некачественного товара

Данный срок устанавливается по договоренности сторон (п. 4 ст. 471 ГК РФ) и может быть той же продолжительности, что и гарантийный срок на замененный товар, либо меньше него. Например, если гарантийный срок на вновь предоставленный товар устанавливается с момента его передачи (замены) до окончания гарантийного срока на замененный товар (т.е. меньшей продолжительности), то общее время течения гарантийного срока будет равно первоначально установленному поставщиком сроку.

В то же время стороны могут не менять договором положение, установленное законом по умолчанию, в соответствии с которым гарантийный срок на вновь предоставленный товар устанавливается той же продолжительности, что и на замененный.


Пример формулировки условия:

"Гарантийный срок на товар, предоставленный поставщиком взамен некачественного товара, равен установленному договором гарантийному сроку на замененный товар. Начало гарантийного срока на предоставленный взамен товар определяется моментом вручения этого товара покупателю".


4.2.2. Объем гарантийных обязательств

Согласно п. 3 ст. 470 ГК РФ гарантия качества распространяется на весь товар в целом, включая все составляющие его части (комплектующие изделия). Однако стороны вправе установить договором иной объем гарантийных обязательств поставщика, в том числе указать, что гарантия не распространяется на какие-либо отдельные части товара (например, быстроизнашивающиеся детали, срок службы которых меньше гарантийного срока).


Пример формулировки условия:

"Гарантия не распространяется на следующие детали (части) товара: ___________ (указывается перечень или ссылка на документ, в котором содержится этот перечень)".


Объем гарантии может быть зафиксирован также в документах, относящихся к товару (например, в гарантийных талонах, гарантийных сертификатах, которые передаются вместе с товаром). В таком случае в договоре следует сделать ссылку на эти документы. По данному вопросу см. также п. 2.4 "Документы, относящиеся к товару" настоящего материала.

Покупателю следует иметь в виду следующее: если из гарантии исключены какие-либо части товара, то при обнаружении в них недостатков согласно п. 1 ст. 476 ГК РФ покупатель (а не поставщик) должен доказать отсутствие своей вины в возникновении недостатков (см. Риск покупателя 4.2.4).

Если в договоре не указано, что какие-либо части товара не входят в гарантию качества

По умолчанию законом гарантируется качество всего товара (п. 3 ст. 470 ГК РФ), поэтому поставщик будет обязан в течение всего гарантийного срока заменять неисправные детали товара, включая расходные материалы, если не докажет, что недостатки возникли после передачи товара и по вине покупателя (см. Риск поставщика 4.2.1).

4.2.3. Порядок и сроки гарантийного обслуживания товара

Данный порядок не закреплен законодательно и должен быть установлен в договоре. Порядок гарантийного обслуживания может включать:

- дополнительные условия для покупателя, при обязательном соблюдении которых поставщик осуществляет гарантийное обслуживание поставленного товара (покупателю может быть запрещено вскрытие, самостоятельный ремонт и иные действия в отношении товара либо предписано проведение ремонта или технического обслуживания только у поставщика или указанного им лица). В случае нарушения таких условий обязанность по доказыванию причин неисправности товара может быть возложена на покупателя (см. Риск покупателя 4.2.5);


Пример формулировки условия:

"В течение срока гарантии ремонт товара осуществляется ___________ (указывается наименование сервисной компании). В случае осуществления ремонта товара у другого лица гарантия поставщика прекращается".


- алгоритм действий сторон в случае обнаружения покупателем недостатков в товаре (например, возврат стоимости товара покупателю, передача покупателю другого товара с доплатой или без, если поставщик по объективным причинам не может осуществить ремонт или замену товара в установленные договором сроки и т.п.);


Пример формулировки условия:

"Если у поставщика отсутствует возможность замены некачественного товара в срок, установленный договором, поставщик обязан по выбору покупателя в течение ____ дней с момента получения некачественного товара безвозмездно предоставить покупателю во временное пользование на период замены следующий товар: ______________, либо возвратить стоимость товара".


- сроки выполнения поставщиком требований покупателя в соответствии со ст. ст. 475, 518 ГК РФ (в частности, устранения недостатков, ремонта, замены товара, возмещения затрат покупателя или возврата денег, уплаченных за товар);


Пример формулировки условия:

"Поставщик обязан устранить выявленные покупателем недостатки товара в течение ___________ рабочих дней с момента подписания сторонами акта об обнаружении недостатков. В случае невозможности устранить недостатки в указанный срок поставщик обязан вернуть покупателю уплаченные за товар денежные средства в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента предъявления покупателем соответствующего требования".


Если сроки ремонта, замены товара не установлены договором

В этом случае указанные сроки определяются по правилам ст. 314 ГК РФ как разумные и могут не совпадать с ожиданиями сторон. Так, срок ремонта товара может быть признан менее продолжительным, чем ожидал поставщик (Риск поставщика 4.2.2).

- порядок возврата некачественного товара и распределения расходов по его возврату.

Из закона следует общая обязанность покупателя вернуть поставщику некачественный товар при его замене или возврате поставщиком денежных средств согласно п. 2 ст. 475 ГК РФ, поскольку в ином случае товар будет признан неосновательным обогащением покупателя (ст. 1102 ГК РФ) и истребован поставщиком.

- Судебную практику, подтверждающую, что поставщик вправе истребовать некачественный товар при его замене или возврате покупателю денежных средств, см. в Путеводителе по судебной практике.

Однако конкретный порядок возврата товара ненадлежащего качества и распределения расходов на его замену, ремонт (например, порядок возмещения расходов на транспортировку товара от покупателя к поставщику и обратно) должен быть согласован договором.


Пример формулировки условия:

"Возврат некачественного товара осуществляется силами и за счет (указывается соответствующая сторона договора)".


Если порядок возврата некачественного товара и распределения расходов по возврату не согласован

Если возникающие по этому поводу вопросы не были урегулированы на этапе заключения договора, сторонам, скорее всего, придется решать их в судебном порядке. В частности, поставщик должен будет вывезти некачественный товар за свой счет (см. Риск поставщика 4.2.3).

4.3. СРОК ГОДНОСТИ ТОВАРА

Статьи 472, 473 ГК РФ

Срок годности - это период времени, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению (п. 1 ст. 472 ГК РФ). Покупатель не может предъявить требования поставщику в связи с ненадлежащим качеством товара, если недостатки товара обнаружены за пределами срока годности (п. 4 ст. 477 ГК РФ).

Срок годности не может быть определен договором. Обязанность по установлению данного срока предусматривается законом (ст. 472 ГК РФ).

Пунктом 4 ст. 5 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" такая обязанность возложена на изготовителей продуктов питания, парфюмерно-косметических товаров, медикаментов, товаров бытовой химии и иных подобных товаров. Конкретный перечень товаров (видов товаров), для которых необходимо устанавливать срок годности, законом не определен. Вопрос определения сроков годности на товары напрямую связан с защитой жизни и здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц и входит в сферу применения Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании". Об этом говорится в п. 8 письма Роспотребнадзора от 07.03.2006 N 0100/2473-06-32 "О разъяснении отдельных положений действующего законодательства" (далее - письмо Роспотребнадзора). Требования к производителям конкретной продукции, в том числе по установлению сроков годности, могут содержаться:

- в технических регламентах Российской Федерации, принимаемых в соответствии с Федеральным законом от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" (п. 3 ст. 7 данного Закона, п. 8 письма Роспотребнадзора);

- в технических регламентах государств - участников Таможенного союза (кроме Российской Федерации, в состав союза входят Казахстан и Республика Беларусь), а также документах Европейского союза, если содержащиеся в них требования введены в качестве обязательных Правительством РФ до дня вступления в силу технического регламента согласно п. 6.2 ст. 46 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании";

- в технических регламентах Таможенного союза (ст. 2 Соглашения о единых принципах и правилах технического регулирования в Республике Беларусь, Республике Казахстан и Российской Федерации от 18.11.2010, введенного в действие с 01.01.2012 решением Высшего Евразийского экономического совета от 19.12.2011 N 9). Необходимо учитывать, что с момента вступления в силу технического регламента Таможенного союза соответствующие обязательные требования, установленные законодательством Российской Федерации, не применяются (п. 3 ст. 5 указанного Соглашения).

Так, срок годности должен быть установлен на товары следующих категорий:

- молоко и молочная продукция (пп. 6 п. 3 ст. 36 Федерального закона от 12.06.2008 N 88-ФЗ "Технический регламент на молоко и молочную продукцию");

- масложировая продукция (п. 2 ст. 14 ТР ТС 024/2011. Технический регламент Таможенного союза. Технический регламент на масложировую продукцию (утв. решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 883));

- пиротехническая продукция (пп. "и" п. 2 ст. 4 Технического регламента Таможенного союза "О безопасности пиротехнических изделий", утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 16.08.2011 N 770).

Также срок годности должен устанавливаться производителями новых пищевых продуктов, парфюмерной и косметической продукции, средств и изделий для гигиены полости рта, табачных изделий при разработке указанной продукции (п. 1 ст. 16, п. 2 ст. 30 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов").

При отсутствии технического регламента на поставляемый по договору товар срок годности должен быть установлен, если товар включен в Перечень товаров, которые по истечении срока годности считаются непригодными для использования по назначению, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 16.06.1997 N 720 (п. 8 письма Роспотребнадзора).

Кроме того, согласно п. 1 ст. 46 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" до принятия соответствующих технических регламентов производители товаров продолжают руководствоваться требованиями ГОСТов, ГОСТ Р. Следовательно, чтобы определить, нужно ли устанавливать срок годности на товар, в отношении которого не вступил в силу технический регламент, необходимо учитывать положения государственных (национальных) стандартов (см., например, ГОСТ Р 51074-2003 "Продукты пищевые. Информация для потребителя. Общие требования"; ГОСТ Р 52952-2008 "Гели косметические. Общие технические условия"; ГОСТ Р 52345-2005 "Изделия косметические гигиенические моющие. Общие технические условия").

Сторонам следует учитывать, что указание в п. 4 ст. 5 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" на определенные товары само по себе не означает наличия у производителя этих товаров обязанности устанавливать срок годности. Для решения вопроса о необходимости установления срока годности нужно руководствоваться специальными нормативными актами (техническим регламентом, ГОСТом) для конкретного вида товара. Так, на алкогольную продукцию срок годности устанавливается не во всех случаях, а только для напитков с объемной долей этилового спирта не более 10 процентов (п. п. 4.17, 4.19 ГОСТ Р 51074-2003, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.06.2007 N Ф04-3629/2007(34972-А27-7)).

Информация о сроке годности указывается в маркировке товара или может быть доведена до покупателя (потребителя) другими способами, установленными для отдельных видов товаров (п. п. 2, 3 ст. 10 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей").

Если на товар установлен срок годности, поставщик обязан передать покупателю товар с таким расчетом, чтобы он мог быть использован по назначению до истечения этого срока (п. 2 ст. 472 ГК РФ).

Однако покупатель, приобретающий товары со сроком годности для перепродажи, в частности для реализации в розницу конечному потребителю, заинтересован в том, чтобы не только получить, но и успеть продать товар до окончания данного срока. При этом возможность согласовать в договоре срок годности поставляемого товара у сторон отсутствует. Поэтому в интересах покупателя установить в договоре обязанность поставщика передать товар таким образом, чтобы до истечения срока годности оставалось не менее согласованного договором срока. Это защитит интересы покупателя при поставке ему товаров с небольшим сроком годности (например, скоропортящихся продуктов питания), а также в случаях поставки товара на дальние расстояния или большими партиями.


Пример формулировки условия:

"Товар должен быть передан покупателю не позднее чем за 60 дней до истечения срока годности. Покупатель вправе отказаться от приемки товара, поставленного с нарушением этого условия".


Если покупатель приобретает товар для перепродажи, стороны в силу принципа свободы договора (п. 4 ст. 421 ГК РФ) могут договориться о том, что товар, не реализованный до истечения срока годности, возвращается поставщику.

В литературе высказано мнение, что в случае, если поставщик надлежащим образом исполнил обязательство по поставке, возврат товара осуществляется на основании нового договора поставки, в котором первоначальный поставщик выступает покупателем (см. статью В.В. Авдеева Торговля: возврат товара как второй договор поставки, его частичное обоснование/Налоги (газета), 2012 N 14). Это справедливо, если товар находится в собственности покупателя на момент возврата. Соответственно, стороны могут осуществить возврат на основании дополнительного соглашения, в котором будут определены наименование и количество поставляемого (возвращаемого) товара, являющиеся по смыслу п. 3 ст. 455, п. 2 ст. 465, п. 5 ст. 454 ГК РФ существенными условиями для договора поставки, а также цена товара. Подробнее о согласовании условий договора поставки о наименовании, количестве и цене товара см. п. п. 1.1, 1.2 и 6 настоящих Рекомендаций.

В первоначальном договоре поставки можно определить общие условия возврата товара (срок, распределение расходов на возврат).

При этом обязательство покупателя по оплате товара по первоначальному договору может быть на основании ст. 410 ГК РФ полностью или частично прекращено зачетом встречного требования об оплате поставщиком возвращенного товара.


Пример формулировки условия:

"При достижении соглашения о возврате поставщику товара, не реализованного до окончания срока годности, возврат осуществляется в течение ___________ дней. Расходы по возврату товара возлагаются на ______".


Если товар по условиям договора находится в собственности поставщика до его оплаты (ст. 491 ГК РФ), и на момент возвращения товара он не оплачен, отношения купли-продажи между сторонами не возникают.

Покупателю, осуществляющему торговлю посредством организации торговой сети, при приобретении продовольственных товаров следует учитывать, что он не вправе навязывать поставщику условие о возврате таких товаров, не проданных по истечении определенного срока. Исключения составляют случаи, когда возврат допускается или предусмотрен законодательством РФ (пп. "и" п. 2 ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации"). Навязыванием условия признается направление хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, договора с невыгодными для контрагента условиями, которые им правомерно оспариваются, и отказ или уклонение от принятия предложений контрагента. При этом добровольное включение в договор условия о возврате товара не является нарушением закона (пп. "а" п. 6.2 Методического пособия для предпринимателей "Антимонопольное регулирование в области торговой деятельности" (утв. ФАС РФ)).

Возврат поставщику товаров по истечении определенного срока может быть предусмотрен нормативными актами и документами. Так, в соответствии с п. 3.11.8 Санитарных правил и норм "Производство хлеба, хлебобулочных и кондитерских изделий" СанПиН 2.3.4.545-96 по истечении определенного срока после выхода хлебобулочных изделий из печи их продажа запрещается и они возвращаются поставщику. Однако согласно разъяснениям Федеральной антимонопольной службы РФ навязывание поставщику хлебобулочных изделий условия о возврате со ссылкой на положения указанных Правил также не допускается. В то же время добровольное включение такого условия или предложение его включить в договор нарушением закона не является (пп. "ж" п. 6.2 Методического пособия для предпринимателей "Антимонопольное регулирование в области торговой деятельности" (утв. ФАС РФ)).

При нарушении покупателем запрета на навязывание указанного условия ему может быть выдано предписание антимонопольного органа об устранении нарушения (ч. 3 ст. 16 Федерального Закона "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации", п. 2 ч. 1 ст. 23 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции"). За данное правонарушение покупатель может быть привлечен к административной ответственности на основании ч. 2 ст. 14.40 КоАП РФ.

Если в договоре не указаны специальные условия поставки товаров со сроком годности

Покупатель не вправе будет отказаться от оплаты поставленного товара в связи с истечением срока его годности, если суд установит, что товар мог быть реализован до этого момента (см. Риск покупателя 4.3.1).

4.4. СРОКИ ОБНАРУЖЕНИЯ НЕДОСТАТКОВ ТОВАРА И УВЕДОМЛЕНИЯ

ПОСТАВЩИКА ОБ ИХ ВЫЯВЛЕНИИ

Статьи 190 - 194, 483, 477, 518 ГК РФ

Согласование сроков обнаружения недостатков и уведомления поставщика об их выявлении

В случае поставки товаров, которые не соответствуют условиям договора о качестве, покупатель вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ. Данные требования могут быть предъявлены в том случае, если недостатки обнаружены и поставщик уведомлен о них в определенный срок (ст. ст. 477, 483 ГК РФ).

Покупатель может обнаружить недостатки как при принятии товара, так и в ходе его использования.

В отношении недостатков, которые могут быть выявлены покупателем при использовании товара, стороны вправе установить в договоре:

- срок их обнаружения (п. 1 ст. 477 ГК РФ);

- срок уведомления поставщика о недостатках (п. 1 ст. 483 ГК РФ).

Что касается недостатков, которые могут быть выявлены при принятии товара, то сроки их обнаружения и уведомления о них поставщика определяются в соответствии с п. 2 ст. 513 ГК РФ. Так, сроком для обнаружения этих недостатков является срок, установленный законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота для осмотра и проверки товара. Обо всех недостатках, выявленных в результате осмотра и проверки товара, покупатель должен сообщить поставщику незамедлительно. Подробнее о согласовании сроков осмотра и проверки товара, а также о порядке и сроках уведомления поставщика о выявленных недостатках см. п. п. 9.3.1, 9.2.5 настоящего материала.

Если договором не установлены сроки обнаружения недостатков при использовании товара и уведомления о них поставщика

Покупатель вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ, если обнаружит недостатки в течение гарантийного срока или срока годности. При отсутствии указанных сроков эти требования нужно предъявить в пределах двух лет после передачи товара (ст. 477 ГК РФ). Покупатель должен известить поставщика о недостатках в разумный срок (ст. 483 ГК РФ).

4.4.1. Срок обнаружения недостатков товара

Покупатель вправе предъявить требования в связи с ненадлежащим качеством товара при условии, что недостатки выявлены в течение одного из сроков, установленных ст. 477 ГК РФ, а именно:

- срока обнаружения недостатков, предусмотренного договором (п. п. 1, 2 ст. 477 ГК РФ);

- гарантийного срока (п. 3 ст. 477, п. 2 ст. 470 ГК РФ);

- срока годности товара (п. 4 ст. 477, ст. 472 ГК РФ);

- в пределах двух лет после передачи товара, если продолжительность гарантийного срока менее двух лет и он истек (п. 5 ст. 477 ГК РФ);

- в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи товара, если в отношении него не установлены срок годности, гарантийный срок или иной более длительный срок выявления недостатков (п. 2 ст. 477 ГК РФ).

В силу диспозитивности п. 1 ст. 477 ГК РФ стороны могут по своему усмотрению согласовать срок обнаружения недостатков любой продолжительности. В этом случае суды могут не применить сроки, предусмотренные другими пунктами ст. 477 ГК РФ, к отношениям сторон.

- Судебную практику, подтверждающую применение установленного договором срока обнаружения недостатков, см. в Путеводителе по судебной практике.


Примеры формулировки условия:

"Покупатель вправе предъявить поставщику требования в связи с недостатками поставленного товара, если они обнаружены до "__" __________ 20___ года".

"Срок обнаружения недостатков товара, поставленного по настоящему договору, составляет ___ (_________) рабочих дней с момента принятия товара покупателем".


На практике стороны часто согласовывают срок для предъявления требований или претензий в связи с выявленными недостатками. Однако следует учитывать, что практика судов по вопросу толкования данного условия неоднозначна.

Так, одни суды указывают, что в силу п. 1 ст. 477 ГК РФ при наличии договорного срока предъявления претензий сроки, установленные другими пунктами этой статьи, не применяются. Другие суды, наоборот, указывают, что покупатель не лишается права предъявить претензии, если недостатки обнаружены в течение, например, срока годности.

- Судебную практику, подтверждающую существование двух позиций судов о применении сроков, установленных ст. 477 ГК РФ, при наличии в договоре срока предъявления претензий, см. в Путеводителе по судебной практике.

Если покупатель выполнит условия закона или договора о сроках обнаружения недостатков и своевременно уведомит поставщика о допущенных им нарушениях, он может предъявить ему требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ. Как указывают суды, если недостатки в товаре обнаружены в течение сроков, установленных ст. 477 ГК РФ (например, в течение гарантийного срока), покупатель вправе предъявить требования после их окончания, но в пределах срока исковой давности.

Однако если в договоре установлен срок для предъявления претензий, суд может признать, что этот срок является одновременно и сроком обнаружения недостатков.

- Судебную практику, подтверждающую существование двух позиций по вопросу соотношения сроков обнаружения недостатков и срока предъявления претензии, см. в Путеводителе по судебной практике.

Если договором не установлен срок обнаружения недостатков товара

Покупатель вправе предъявить требования в связи с недостатками товара при условии, что они обнаружены в сроки, установленные п. п. 2 - 5 ст. 477 ГК РФ.

4.4.2. Срок уведомления поставщика о недостатках,

выявленных при использовании товара

Покупатель до предъявления требований в связи с недостатками товара обязан сообщить поставщику о выявленных недостатках (п. 1 ст. 483, ст. 518 ГК РФ).

Срок, в который покупатель обязан уведомить поставщика о недостатках товара, выявленных в ходе его использования (эксплуатации), может быть установлен договором (п. 1 ст. 483 ГК РФ).

Срок уведомления определяется по правилам ст. ст. 190 - 194 ГК РФ, а именно истечением периода времени, исчисляемого в часах, днях, неделях, месяцах или годах с момента, когда недостатки товара были или должны были быть обнаружены.


Примеры формулировки условия:

"В случае обнаружения недостатков товара покупатель обязан направить поставщику соответствующее уведомление в течение __ (_____) рабочих дней".

"Уведомление об обнаруженных в ходе эксплуатации недостатках должно быть направлено поставщику в течение первого рабочего дня, следующего за днем обнаружения недостатков".


Внимание! Требования в связи с ненадлежащим качеством товара могут быть предъявлены покупателем в том случае, если поставщик, уведомленный о недостатках товара, не заменил его качественным товаром (п. 1 ст. 518 ГК РФ).

Дополнительно о сроке уведомления поставщика о недостатках товара, выявленных при его приемке, см. п. 9.2.5 "Срок уведомления поставщика о выявленных несоответствиях и недостатках товара" настоящих Рекомендаций.

Если договором не установлен срок уведомления поставщика о недостатках, выявленных при использовании товаров

Покупатель должен сообщить о выявлении этих недостатков в разумный срок (п. 1 ст. 483 ГК РФ). Поставщик вправе отказаться от удовлетворения требований покупателя в связи с недостатками, если тот нарушил разумный срок уведомления об их обнаружении (п. п. 1, 2 ст. 483 ГК РФ).

5. СРОК ПОСТАВКИ ТОВАРА И СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

Статьи 314, 425, 457, 506, 508 ГК РФ

5.1. СРОК ПОСТАВКИ

 

Условие о сроке поставки (отгрузки) товара определяет, в какой момент товар должен быть передан покупателю (получателю) или отгружен поставщиком в адрес покупателя (ст. 506 ГК РФ).

Согласование условия о сроке поставки

Надлежащее согласование условия о сроке поставки необходимо обеим сторонам договора.

Исходя из данного срока, стороны планируют свою хозяйственную деятельность, внутренние ресурсы, заключение договоров с контрагентами о продаже товара, его хранении и пр.

Для того чтобы данное условие было согласовано, стороны должны обратить внимание на следующие моменты:

- определение срока поставки;

- согласование периодов поставки партий товара;

- поставку товаров к строго определенному сроку;

- согласование порядка досрочной поставки.

Если срок поставки не согласован

Стороны в этой ситуации могут столкнуться с проблемой незаключенности договора. Некоторые суды указывают, что срок поставки является существенным условием договора поставки (с учетом положений ст. 506 ГК РФ) и его несогласование влечет признание такого договора незаключенным (ст. 432 ГК РФ). Отношения сторон в этом случае могут быть квалифицированы как договор купли-продажи или разовая сделка купли-продажи.

- Судебную практику, подтверждающую, что при несогласовании срока поставки соглашение признается разовой сделкой купли-продажи или договором купли-продажи, см. в Путеводителе по судебной практике.

В судебной практике есть и другая позиция, в соответствии с которой при несогласовании срока поставки он определяется по правилам ст. ст. 457, 314 ГК РФ, т.е. товар должен быть передан в разумный срок, если только из договора не вытекает, что поставка осуществляется партиями. Данная позиция основана на положениях п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса РФ о договоре поставки".

- Судебную практику, подтверждающую, что при несогласовании срока поставки он может быть определен по правилам ст. ст. 314, 457 ГК РФ, см. в Путеводителе по судебной практике.

5.1.1. Определение срока поставки

Срок поставки должен быть определен по правилам ст. ст. 190 - 194 ГК РФ, а именно указанием на определенную календарную дату, истечением определенного периода времени или указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Срок определяется календарной датой, если исполнение обязательства по поставке не зависит от каких-либо обстоятельств (п. 1 ст. 314 ГК РФ).


Пример формулировки условия:

"Поставка товара должна быть осуществлена в полном объеме 31 декабря 2010 года".


Если стороны хотят привязать срок поставки к какому-либо событию, то можно определить срок истечением согласованного периода времени после определенного сторонами события. Таким событием может быть, например, заключение договора (ст. 191 ГК РФ).


Пример формулировки условия:

"Товар по настоящему договору должен быть передан покупателю в течение 10 календарных дней с момента заключения договора".


Стороны могут определить, что поставка осуществляется не позднее истечения согласованного периода времени. Следует иметь в виду, что при таком согласовании срока поставки поставщик вправе поставить товар ранее истечения указанного срока без дополнительного согласия покупателя.


Пример формулировки условия:

"Товар по настоящему договору должен быть поставлен покупателю не позднее 30 календарных дней с момента заключения договора".


Если способ определения срока поставки не соответствует требованиям ст. ст. 190 - 194 ГК РФ

В таком случае срок поставки будет являться несогласованным. Стороны в этой ситуации могут столкнуться с проблемой незаключенности договора. Некоторые суды указывают, что срок поставки является существенным условием договора поставки (с учетом положений ст. 506 ГК РФ) и его несогласование влечет признание такого договора незаключенным. Соответственно, данный договор не порождает прав и обязанностей сторон.

Однако по вопросу признания срока поставки существенным условием договора в судебной практике есть и иные позиции. Подробнее о последствиях несогласования срока см. п. 5.1 настоящего материала.

5.1.2. Согласование периодов поставки партий товара

Если товар поставляется партиями в течение длительного срока, в договоре необходимо согласовать этапы или график такой поставки. В этом графике должен быть указан сам товар, его количество, ассортимент (объем поставок может быть различным по ассортименту и количеству) и срок поставки каждой партии (п. 2 ст. 508 ГК РФ).

График поставки может быть включен непосредственно в текст договора или оформлен в виде приложения с обязательной ссылкой на договор.


Пример формулировки условия:

"Поставщик обязуется поставить товар покупателю в соответствии с графиком поставки (Приложение N ___ к договору, являющееся неотъемлемой частью договора)".


Если на момент заключения договора стороны не могут установить срок поставки согласованных партий товара, они могут предусмотреть порядок, в соответствии с которым будет определяться срок поставки каждой партии.


Пример формулировки условия:

"Покупатель не позднее чем за 30 дней до предполагаемой поставки направляет поставщику заявку с указанием срока поставки партии товара".


Если периоды поставки партий товаров не согласованы

Поставщик в таком случае в соответствии со ст. 508 ГК РФ должен будет поставлять одинаковые партии товара ежемесячно в течение всего срока действия договора (см. Риск поставщика 5.1.1).

Однако если в договоре не указаны ни периоды поставки, ни срок действия договора, то поставка товара должна осуществляться в разумный срок (см. Риск покупателя 5.1.1, Риск поставщика 5.1.2)

Если же в договоре не согласован срок поставки и не предусмотрено, что товар поставляется партиями, то покупатель также будет не вправе требовать поставки товара в порядке, установленном ст. 508 ГК РФ, и будет обязан принять весь товар в разумный срок (см. Риск покупателя 5.1.2).

5.1.3. Поставка товаров к строго определенному сроку

Если покупателю важно получить товар в конкретный срок (иначе он понесет убытки или перестанет нуждаться в этом товаре), в договор следует включить условие о том, что поставщик обязуется поставить товар к строго определенному сроку (п. 2 ст. 457 ГК РФ). При нарушении этого срока покупатель будет считаться утратившим интерес к товару и вправе не принимать его, а также отказаться от исполнения договора (абз. 2 п. 2 ст. 457, ст. 523 ГК РФ).


Примеры формулировки условия:

"Поставщик обязан передать покупателю товар, обусловленный договором, в срок не позднее 15.10.2010. Покупатель вправе отказаться от принятия товара, поставленного после указанной даты, и потребовать возврата уплаченных за него денежных средств".

"Товар (сувенирная продукция) должен быть поставлен до начала проведения покупателем рекламной акции, указанной в настоящем договоре, то есть до 1 марта 2010 г. Поставка после указанной даты без согласия покупателя не допускается в связи с потерей покупателем интереса к товару".


Если в договоре не указано, что поставка осуществляется к строго определенному сроку

Покупатель не сможет отказаться от принятия и оплаты товара при незначительной просрочке поставки (см. Риск покупателя 5.1.3).

5.1.4. Согласование порядка досрочной поставки

Поставка (отгрузка) товара ранее установленного договором срока без согласия покупателя запрещена законом (ст. 315, п. 2 ст. 457 и п. 3 ст. 508 ГК РФ).

Стороны могут упростить процедуру получения согласия покупателя на досрочную поставку и оформить такое согласие, включив в договор соответствующие условия. Однако в таком случае покупателю должна быть предоставлена возможность надлежащим образом подготовиться к приемке и (или) оплате товара. Поэтому одновременно с условием о согласии покупателя на досрочную поставку необходимо предусмотреть в договоре обязанность поставщика предварительно уведомлять покупателя о досрочной поставке (отгрузке) товара.


Пример формулировки условия:

"Покупатель настоящим дает согласие на досрочную поставку (отгрузку) товара. При этом поставщик обязан не позднее чем за 5 (пять) рабочих дней до даты предполагаемой поставки (отгрузки) товара письменно уведомить об этом покупателя".


Если досрочная поставка заранее не одобрена покупателем в договоре

Поставщик не вправе досрочно поставить товар без предварительного согласия покупателя (ст. 315, п. 2 ст. 457, п. 3 ст. 508 ГК РФ). Соответственно, если поставщик не получил согласия покупателя на такую поставку или досрочная поставка прямо запрещена договором, покупатель вправе не принимать товар (см. Риск поставщика 5.1.3).

5.2. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

Срок действия договора - это определенный сторонами момент, до которого действуют условия договора и исполняются предусмотренные в нем обязательства сторон. Например, в течение данного срока поставщик может поставить (допоставить) товар, а покупатель требовать его поставки.

Согласование условия о сроке действия договора

Для надлежащего согласования данного условия необходимо обратить внимание на следующие моменты:

- способы определения срока действия договора;

- порядок исполнения обязательств за пределами срока действия договора.

Если срок действия договора не согласован

В этом случае договор продолжает действовать до установленного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательств (абз. 2 п. 3 ст. 425 ГК РФ).

Если срок действия договора не согласован, но установлен срок поставки, то обязательство по допоставке товара (п. 1 ст. 511 ГК РФ) может быть признано прекратившимся с наступлением срока поставки. В этом случае покупатель не сможет потребовать допоставки после того, как обязательство по поставке должно было быть исполнено (см. Риск покупателя 5.2.1).

Если договор был заключен с условием о поставке партиями, но ни срок действия договора, ни периоды поставки не были согласованы, поставка товара должна осуществляться в разумный срок (см. Риск покупателя 5.1.1, Риск поставщика 5.1.2).

5.2.1. Способы определения срока действия договора

Согласовать срок действия договора можно различными способами, но с соблюдением правил, установленных ст. ст. 190 - 194 ГК РФ. По данному вопросу см. также п. 5.1 "Срок поставки" настоящего материала.

Срок может быть определен:

- указанием на определенную календарную дату (ч. 1 ст. 190 ГК РФ), если стороны точно знают дату прекращения взаимоотношений;


Пример формулировки условия:

"Настоящий договор действует до 31 декабря 2010 г.".


- истечением периода времени (ст. ст. 190, 191 ГК РФ).


Пример формулировки условия:

"Настоящий договор действует в течение года с момента подписания".


Указание на то, что договор действует до полного исполнения обязательств сторонами, не является согласованием срока договора. Если стороны согласуют срок действия таким образом, то они будут нести такие же риски, как и в случае несогласования срока действия договора.

Если срок действия договора определен не по правилам ст. ст. 190 - 194 ГК РФ

В этом случае срок не может считаться согласованным и договор действует до определенного в нем момента исполнения обязательств (п. 3 ст. 425 ГК РФ).

Если договор был заключен с условием о поставке партиями, но ни срок действия, ни периоды поставки не согласованы, то поставка товара должна осуществляться в разумный срок (см. Риск покупателя 5.1.1, Риск поставщика 5.1.2).

5.2.2. Порядок исполнения обязательств за пределами срока действия договора

В целях защиты от неисполнения какой-либо из сторон своих обязательств необходимо включить в договор условие о том, что в части неисполненных обязательств договор действует до момента их надлежащего исполнения. В этом случае, по смыслу п. 3 ст. 425 ГК РФ, окончание срока договора не повлечет прекращения неисполненных обязательств по нему.


Пример формулировки условия:

"Договор действует до момента надлежащего исполнения сторонами обязательств".


Прекращение обязательств по истечении срока действия договора

Стороны могут включить в договор условие о том, что после окончания срока его действия все обязательства сторон по этому договору прекращаются (п. 3 ст. 425 ГК РФ).


Пример формулировки условия:

"Обязательства сторон по договору прекращаются по окончании срока его действия".


Однако при согласовании условия о прекращении обязательств по истечении срока действия договора необходимо помнить, что окончание этого срока не освобождает стороны от ответственности за нарушение обязательств, совершенное в период действия договора (п. 4 ст. 425 ГК РФ). Так, даже при наличии такого условия с покупателя будут взысканы стоимость поставленного, но не оплаченного к моменту окончания срока договора товара и неустойка за нарушение срока оплаты товара (Постановление ФАС Московского округа от 01.12.2008 N КГ-А40/11113-08).

Следует учитывать, что условие о прекращении обязательств по окончании срока действия договора может быть предусмотрено законом. Так, согласно п. 1 ст. 511 ГК РФ обязательство по допоставке товара прекращается с истечением срока действия договора, если договором не установлено иное.

- Судебную практику, подтверждающую прекращение обязательства по допоставке истечением срока действия договора, если договором не установлено иное, см. в Путеводителе по судебной практике.

Если стороны не указали, что обязательства прекращаются с окончанием срока действия договора

В этом случае договор в соответствии с п. 3 ст. 425 ГК РФ действует до определенного в нем момента окончания исполнения обязательств. Покупатель будет обязан оплатить поставленный до окончания срока действия договора товар и в силу п. 4 ст. 425 ГК РФ уплатить неустойку, если нарушен срок оплаты товара (Постановление ФАС Центрального округа от 03.08.2011 по делу N А48-4422/2010).

6. ЦЕНА ТОВАРА

Статьи 485, 424 ГК РФ

6.1. СОГЛАСОВАНИЕ ЦЕНЫ ТОВАРА

Цена товара представляет собой денежное выражение стоимости товара в единицах определенной валюты за количественную единицу товара.

Согласование цены товара

Условие о цене - одно из важнейших условий договора поставки с экономической точки зрения. Для того чтобы цена товара не была предметом споров поставщика и покупателя, необходимо зафиксировать это условие в договоре (п. 1 ст. 485, п. 1 ст. 424 ГК РФ).

При согласовании условия о цене товара рекомендуется обратить внимание на следующие ключевые моменты:

- размер и порядок определения цены;

- дополнительные услуги, включенные в цену товара;

- включение в цену товара налогов.

Если цена не согласована

В соответствии с п. 1 ст. 485, п. 2 ст. 424, п. 5 ст. 454 ГК РФ цена будет определена исходя из цены, обычно взимаемой за аналогичный товар при сравнимых обстоятельствах (п. 54 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"). В результате может сложиться ситуация, когда поставщик будет вынужден продать товар дешевле, чем рассчитывал на момент заключения договора (см. Риск поставщика 6.1.1), или покупатель будет обязан заплатить за товар больше, чем предполагал (см. Риск покупателя 6.1.1).

Суды с учетом положений ст. ст. 485, 424 ГК РФ не признают цену существенным условием договора поставки. Договор считается заключенным, несмотря на отсутствие в нем цены.

В судебной практике есть и другая позиция, согласно которой цена - существенное условие договора поставки. Однако суды в таких случаях относят цену к существенным условиям наряду с наименованием, количеством товара, сроком поставки и не дают прямого толкования ст. ст. 485, 424 ГК РФ.

- Судебную практику, подтверждающую, что существует две позиции судов по вопросу о том, является ли цена существенным условием договора поставки, см. в Путеводителе по судебной практике.

6.1.1. Размер и порядок определения цены

Цена может быть выражена в определенной сумме денежных средств, уплачиваемых за единицу товара (штуку, килограмм, метр квадратный и т.п.), и (или) за все товары в целом. При этом если цена товара определяется в зависимости от его веса, то в договоре необходимо указать, должен ли это быть вес нетто (вес без веса тары, упаковки) или брутто (вес товара вместе с тарой). По умолчанию цена определяется по весу нетто (п. 2 ст. 485 ГК РФ). Подробнее о единицах измерения количества товара см. п. 1.2.1 "Согласование количества товара в определенных единицах измерения" настоящего материала.


Примеры формулировки условия:

"Цена единицы товара составляет ________________ (указывается сумма цифрами и прописью) рублей за _________ (указывается единица товара)".

"Цена товара составляет 150 000 (сто пятьдесят тысяч) рублей за 1 тонну товара с учетом веса тары (вес брутто)".


Если стороны на момент заключения договора не могут указать точную цену товара, они вправе установить в договоре порядок и место ее определения. Например, можно предусмотреть, что цена определяется по соглашению сторон и фиксируется протоколом согласования цены либо устанавливается в соответствии с товарными накладными, которые подтверждают принятие товара покупателем.


Пример формулировки условия:

"Цена определяется сторонами договора на основании протокола согласования цены, который должен быть подписан сторонами не позднее 3 дней с момента заключения настоящего договора".


В договоре цена товара может быть установлена в рублях, иностранной валюте, условных денежных единицах (у. е.) и т.д. Однако в соответствии с п. 1 ст. 317, ст. 140 ГК РФ осуществление расчетов должно производиться только в рублях, за исключением случаев, установленных законом (п. 3 ст. 317 ГК РФ, Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 04.11.2002 N 70 "О применении арбитражными судами статей 140 и 317 Гражданского кодекса Российской Федерации").

Поэтому, указав цену в у. е. или конкретной иностранной валюте, стороны должны обязательно согласовать курс, по которому она будет пересчитана в рубли для осуществления оплаты (п. 2 ст. 317 ГК РФ).

Подробнее по этому вопросу см. п. 7.1.1 "Расчеты за товар денежными средствами" настоящего материала.


Пример формулировки условия:

"Товар по настоящему договору подлежит оплате в рублях по цене, эквивалентной ________________ евро. Подлежащая оплате сумма в рублях определяется по курсу рубля к евро, установленному Банком России на день списания денежных средств с расчетного счета покупателя".


Если размер или порядок определения цены не согласованы

В этом случае цена будет не согласована и покупатель должен будет оплатить товар по цене, обычно взимаемой за аналогичные товары при сравнимых обстоятельствах (п. 3 ст. 424 ГК РФ). В результате может сложиться ситуация, когда поставщик будет вынужден продать товар дешевле, чем рассчитывал на момент заключения договора (см. Риск поставщика 6.1.1), или покупатель будет обязан заплатить за товар больше, чем предполагал (см. Риск покупателя 6.1.1).

6.1.2. Дополнительные услуги, включенные в цену товара

При согласовании цены в договоре следует указать, оплачиваются отдельно или входят в обозначенную цену товара:

- стоимость тары (упаковки), расходы на затаривание и упаковку, маркировка;

- стоимость доставки товара покупателю, погрузочно-разгрузочные работы.


Примеры формулировки условия:

"Цена на товар включает в себя, помимо стоимости товара, также и стоимость доставки, погрузки/разгрузки, стоимость упаковки, маркировки, оформления необходимой документации, таможенной очистки, сертификации, гарантийного обслуживания, НДС и иные налоги и сборы".

"Цена договора установлена в сумме 1 000 000 рублей, включая стоимость услуг по доставке товара покупателю и выгрузке товара на склад покупателя".


Если в договоре не указано, что дополнительно входит в цену товара

В этом случае на покупателя может быть возложена обязанность оплатить стоимость доставки и погрузочно-разгрузочных работ отдельно. Однако в судебной практике есть и другие позиции по вопросу о распределении указанных расходов (см. Риск покупателя 6.1.2, Риск покупателя 8.2.1). Подробнее по вопросу распределения расходов на доставку см. п. 8.1 "Выборка товара", п. 8.2 "Доставка товара покупателю".

6.1.3. Включение в цену товара НДС

В договоре рекомендуется отразить, включает ли цена товара налог на добавленную стоимость. Если стороны предусмотрели, что цена включает в себя НДС, необходимо определить, какая ее часть является собственно стоимостью товара, а какая часть - НДС (например, указать действующую ставку налога). Это поможет избежать споров при изменении ставки налога в момент действия договора.


Примеры формулировки условия:

"Цена товара составляет _______ рублей, НДС 18% в размере ___________ рублей, а всего цена с НДС - ___________ рублей".

"Цена товара составляет _____ рублей, в том числе ______ рублей НДС (18%)".


Если в договоре не указано, что налоги входят в цену товара

В этом случае покупатель должен будет уплатить НДС сверх согласованной цены (см. Риск покупателя 6.1.3).

6.2. ИЗМЕНЕНИЕ ЦЕНЫ ТОВАРА

Условие об изменении цены товара означает, что с момента заключения договора до момента его прекращения согласованный размер цены может быть увеличен или уменьшен на определенную сумму.

Согласование изменения (пересмотра) цены товара

Условия и порядок изменения цены рекомендуется устанавливать в договоре в следующих случаях:

- если в процессе его исполнения могут возникнуть обстоятельства (изменение курса валюты, инфляция, остановка производства и т.п.), по причине которых рыночная стоимость товара может измениться, и поэтому осуществлять (принимать) поставку по согласованной цене сторонам будет невыгодно;

- если поставщик в качестве стимулирующей меры по отношению к покупателю захочет уменьшить цену при выборке покупателем определенного объема товара за определенный период.

Если стороны решили включить в договор данное условие, они должны установить способ, по которому будет пересматриваться цена. Договором можно согласовать следующие способы изменения цены товара:

- изменение цены по соглашению сторон;

- автоматическое изменение цены товара при наступлении определенных условий;

- одностороннее изменение поставщиком цены товара.

Если условие об изменении или способ изменения цены товара не согласованы

В этом случае изменение цены будет возможно только по соглашению сторон (п. 2 ст. 424, п. 3 ст. 485 ГК РФ). В одностороннем порядке цена не может быть изменена (ст. 310 ГК РФ).

Если стороны договорились об изменении цены, но не установили способ ее изменения, цена будет определяться исходя из соотношения показателей, обусловливающих цену, на момент заключения договора и на момент передачи товара (п. 3 ст. 485 ГК РФ).

6.2.1. Изменение цены по соглашению сторон

Стороны вправе в любой момент изменить цену товара в период действия договора по взаимному согласию (п. 1 ст. 424 ГК РФ). Причем специально оговаривать в договоре возможность заключения такого соглашения необязательно: это право есть у сторон по умолчанию (п. 2 ст. 424, п. 1 ст. 450 ГК РФ).

Соглашение должно быть оформлено в письменном виде, например в виде дополнительного соглашения к договору. Однако покупателю следует иметь в виду, что приемка товара и подписание товарной накладной с указанной в ней новой ценой также признается соглашением об изменении цены на основании п. 3 ст. 434 и п. 3 ст. 438 ГК РФ (см. Риск покупателя 6.2.1).


Пример формулировки условия:

"Изменение цены на поставленный товар возможно в сторону как уменьшения, так и увеличения исключительно по письменному соглашению сторон".


При заключении соглашения об изменении цены стороны определяют условия и порядок ее изменения по своему усмотрению. Однако в таком соглашении рекомендуется определить, по какой цене должен быть оплачен товар, который был заказан либо оплачен (полностью или частично) покупателем ранее достижения соглашения об изменении цены.


Пример формулировки условия (в дополнительном соглашении к договору):

"С 01.01.2010 цена за поставляемый по договору N 34 от 12.12.2008 товар составляет 1300 рублей за 1 тонну. При этом по всем заявкам, поданным покупателем до 01.01.2010, товар должен быть поставлен по цене, предусмотренной договором до заключения настоящего дополнительного соглашения. Стоимость товара, поставленного и частично оплаченного путем предоплаты (аванса) после заключения настоящего соглашения, подлежит оплате по цене, установленной настоящим соглашением".


При согласовании условия об изменении цены необходимо правильно выбирать раздел договора, в котором это условие будет размещено. Так, при помещении условия о снижении цены при поставке товара за пределами установленного договором срока в разделе "Ответственность сторон", суд может признать его условием о неустойке за нарушение срока поставки товара (см. Риск покупателя 6.2.2).

Если из соглашения прямо не следует, что изменение цены не касается уже уплаченных сумм

В этом случае покупатель обязан будет оплатить товар в соответствии с условиями дополнительного соглашения, т.е. по новой цене (см. Риск покупателя 6.2.3).

6.2.2. Автоматическое изменение цены товара при наступлении определенных условий

При таком способе изменение цены происходит не по инициативе какой-либо из сторон, а в связи с наступлением согласованных сторонами обстоятельств и условий (то есть с момента наступления этих обстоятельств поставщик вправе требовать оплаты, а покупатель обязан оплачивать товар по новой цене).

Если стороны хотят согласовать автоматическое изменение цены, в договоре необходимо:

1) указать основания изменения цены - условия и обстоятельства, при которых цена меняется (п. 3 ст. 485 ГК РФ).

В качестве таких оснований могут указываться любые экономические причины, например сезонные колебания, повышение себестоимости, выборка покупателем определенного количества товара. Также стороны могут установить условие об изменении цены в соответствии с официальным уровнем инфляции или дефляции.

- Судебную практику, подтверждающую возможность согласования условия об изменении цены в зависимости от размера инфляции или дефляции, см. в Путеводителе по судебной практике.

Рост курса иностранной валюты к рублю может быть основанием автоматического увеличения цены товара только в случае, если она указана в иностранной валюте или у поставщика имеются объективные экономические причины устанавливать зависимость изменения цены товара от изменения курса валют (например, ему необходимо расплачиваться по внешнеэкономическим сделкам в иностранной валюте).

2) указать порядок определения новой цены - новый размер цены товара или иные показатели (коэффициент, процент и др.), устанавливающие, на сколько меняется цена товара;

3) указать, что при наступлении предусмотренных договором условий покупатель оплачивает товар по измененной цене без подписания каких-либо дополнительных соглашений;

4) указать период времени, за который та или иная сторона должна уведомить контрагента о наступлении указанных оснований и новом размере цены товара, и порядок такого уведомления. Это условие необходимо для защиты интересов обеих сторон.


Примеры формулировки условия:

"При выборке покупателем товара на сумму свыше 500 000 рублей цена товара уменьшается на 5%. При выборке покупателем товара на сумму свыше 700 000 рублей цена товара уменьшается на 7%. При наступлении указанного выше основания покупатель оплачивает товар по измененной цене без подписания дополнительного соглашения".

"Цена может быть изменена без заключения дополнительных соглашений к настоящему договору в случае изменения средней цены производителей на пшеницу в месте нахождения поставщика по данным Росстата РФ за 2008 год на 10%. В этом случае цена товара изменяется прямо пропорционально цене на зерно. Новая цена устанавливается в отношении передаваемого по настоящему договору товара с момента получения покупателем уведомления от поставщика, которое должно быть направлено по месту нахождения покупателя в день получения соответствующей справки Росстата РФ с приложением копии этой справки".


Если условие об автоматическом изменении цены товара не согласовано

В этом случае изменить цену можно будет только путем заключения дополнительного соглашения к договору (ст. 310 ГК РФ).

Изменение цены товара в случае нарушения стороной условий договора

На практике встречаются случаи, когда в качестве основания изменения цены устанавливается нарушение покупателем или поставщиком обязанностей по договору. Например, при просрочке оплаты товара покупателем возможно увеличение цены на определенный процент в день со следующего дня после окончания срока оплаты. Однако следует учитывать, что судебная практика по вопросу о квалификации такого условия неоднозначна. Одни суды признают условие об увеличении цены допустимым способом изменения цены товара в случае просрочки оплаты. Другие суды указывают, что такое изменение цены противоречит п. 3 ст. 485 ГК РФ, поскольку оно направлено на покрытие убытков потерпевшей стороны, и квалифицируют соглашение об изменении цены товара в качестве условия о неустойке.

- Судебную практику, подтверждающую, что по вопросу о квалификации условия об изменении цены товара вследствие просрочки оплаты существует две позиции судов, см. в Путеводителе по судебной практике.

Стороны также могут установить, что цена уменьшается, если поставщик допустил просрочку поставки товара. Однако и такое условие может быть квалифицировано судом как условие о неустойке.

- Судебную практику, подтверждающую, что условие договора об уменьшении цены в случае просрочки поставки товара может быть квалифицировано как условие о неустойке, см. в Путеводителе по судебной практике.

Если условие об изменении цены товара вследствие нарушения договора будет квалифицировано как условие о неустойке, это может повлечь ряд неблагоприятных последствий для стороны, в пользу которой установлено такое изменение:

1. Если в случае нарушения договора предусмотрено не только изменение цены товара, но и собственно взыскание неустойки, суд может отказать во взыскании одной из сумм, поскольку возложение двух мер ответственности за одно нарушение не допускается (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11.09.2012 по делу N А32-50065/2011).

2. Суд может отказать во взыскании суммы, на которую увеличилась цена, даже когда иная мера ответственности за нарушение обязательств договором не предусмотрена, так как если единственным критерием увеличения цены является факт несвоевременной оплаты товара, полученного покупателем, это не соответствует требованиям п. 2 ст. 424, п. 3 ст. 485 ГК РФ (Постановление ФАС Центрального округа от 08.05.2008 N Ф10-1874/08).

3. Сумма, на которую изменилась цена товара, может быть уменьшена на основании ст. 333 ГК РФ как несоразмерная последствиям нарушения обязательства (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2009 по делу N А56-50749/2008). Такое уменьшение возможно по заявлению ответчика (абз. 2 п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации").

Стороны также могут предусмотреть, что в случае просрочки на цену товара начисляются проценты за пользование коммерческим кредитом. Соответствующее условие также оценивается судами по-разному. Некоторые из них считают, что такой способ согласования цены допустим в силу п. 2 ст. 424, ст. 823 ГК РФ и начисление процентов за пользование коммерческим кредитом не может рассматриваться как мера ответственности. Другие суды указывают, что такое условие не является условием о коммерческом кредите.

- Судебную практику, подтверждающую существование двух позиций по вопросу о том, можно ли считать увеличение цены на определенный процент за каждый день неоплаты после установленного срока условием о коммерческом кредите, см. в Путеводителе по судебной практике.

6.2.3. Одностороннее изменение поставщиком цены товара

Стороны могут предусмотреть в договоре условие о том, что поставщик вправе в одностороннем порядке изменить цену товара. Согласование такого условия возможно в силу п. 2 ст. 424 ГК РФ.

- Судебную практику, подтверждающую, что договором может быть установлено право поставщика изменить цену в одностороннем порядке, см. в Путеводителе по судебной практике.

Однако следует учитывать, что в судебной практике существует позиция, согласно которой изменение договора поставки в одностороннем порядке возможно только при существенном нарушении договора другой стороной согласно ст. 523 ГК РФ. При этом иные случаи одностороннего изменения договора, в том числе условия о цене, недопустимы.

- Судебную практику, подтверждающую, что изменение договора поставки в одностороннем порядке возможно только при существенном нарушении условий другой стороной, предусмотренном ст. 523 ГК РФ, см. в Путеводителе по судебной практике.


Пример формулировки условия:

"Поставщик в течение срока действия договора имеет право в одностороннем порядке изменять цену поставляемого товара".


В договоре может быть предусмотрено изменение в одностороннем порядке цены договора при условии уведомления об этом другой стороны (Постановление ФАС Поволжского округа от 08.05.2008 по делу N А55-4687/2007-36).

Если стороны договорились установить право поставщика на одностороннее изменение цены товара (п. 2 ст. 424 ГК РФ), в интересах покупателя предусмотреть в договоре следующие условия:

1) об ограничении количества возможных изменений цены за определенный период (например, не чаще чем один - два раза в год);

2) об ограничении размера цены, на который она может быть изменена;

3) об уведомлении покупателя об изменении цены товара за определенный срок до его поставки по новой цене;

4) о том, что товар, отгруженный поставщиком после получения покупателем уведомления об изменении стоимости, оплачивается по старой цене, если заявка на поставку была подана до изменения цены.


Пример формулировки условия:

"Поставщик может изменять цену товара, передаваемого по настоящему договору, в одностороннем порядке не чаще чем 1 раз в год, не более чем на 10%. При этом он обязан предварительно направить соответствующее уведомление в письменной форме на почтовый адрес покупателя.

Все изменения цены применяются к поставкам партий товара, отгруженным по заявкам, которые поступили после уведомления покупателя об изменении цены".


Если договор не предусматривает права поставщика на одностороннее изменение цены

В этом случае поставщик сможет изменить цену в одностороннем порядке только при существенном нарушении договора покупателем в соответствии с п. 1 ст. 523 ГК РФ либо по взаимному соглашению сторон (п. 1 ст. 450 ГК РФ). Поставщик не вправе будет изменить цену после заключения договора и потребовать от покупателя оплаты товара по новой цене (см. Риск поставщика 6.2.1).

7. ОПЛАТА ТОВАРА

7.1. ФОРМА РАСЧЕТОВ ЗА ТОВАР

Статьи 140, 317, 486, 516, 854, 861, 874 ГК РФ

Условие о форме расчетов определяет, какими средствами и способами осуществляется оплата товара.

Согласование условия о форме расчетов

Стороны могут установить в договоре следующие формы расчетов по договору поставки:

- расчеты за товар денежными средствами (в наличном либо безналичном порядке);

- расчеты за товар с помощью встречных договоров (поставки, подряда, оказания услуг).

Если форма расчетов не согласована

В этом случае расчеты должны осуществляться денежными средствами в рублях (ст. ст. 317, 140 ГК РФ). При этом платеж должен быть произведен безналичным образом платежным поручением на расчетный счет поставщика в сроки, установленные Центральным банком РФ для расчетных операций (ст. 516 ГК РФ, п. п. 16, 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки").

7.1.1. Расчеты за товар денежными средствами

Стороны вправе выбрать и согласовать договором следующие формы и способы расчетов денежными средствами:

- оплата товара в безналичном порядке через банк или иную кредитную организацию с помощью одной из установленных законом форм (п. 2 ст. 861, ст. 862 ГК РФ);

- оплата товара наличными денежными средствами в кассу поставщика. Данная форма оплаты допускается для юридических лиц и предпринимателей, поскольку это не запрещено законом (п. 2 ст. 861 ГК РФ), но в ограниченном размере: товар может быть оплачен наличными деньгами на сумму не более 100 000 руб. по одному договору (Указание Банка России от 20.06.2007 N 1843-У).

Валюта и сумма платежа

Оплата осуществляется в сумме, определенной договором. При этом в соответствии со ст. ст. 140, 317 ГК РФ расчеты на территории Российской Федерации осуществляются в рублях. Расчеты с использованием иностранной валюты между сторонами договора поставки допускаются только по внешнеторговым договорам, в которых одной из сторон является иностранное лицо - нерезидент (ст. ст. 6, 9 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле").

Если цена установлена в рублях, то проблем с определением суммы платежа у сторон не возникнет (т.е. сумма платежа фактически будет равна цене договора).

При указании цены в условных единицах или иностранной валюте для расчета суммы платежа в договоре необходимо согласовать курс данной валюты или курс у. е. по отношению к рублю (п. 2 ст. 317 ГК РФ) и момент его определения.

Определение курса валют по отношению к рублю

Данный курс может быть:

а) установлен в твердом размере (например, одна у. е. равна 37 руб.);


Пример формулировки условия:

"Оплата товара производится в рублях по курсу 35 рублей за одну условную единицу".


б) определен путем указания на официальный курс валюты, установленный Банком России (другим банком или кредитной организацией, валютной биржей и т.п.) на определенный момент времени:

- на дату отгрузки товара;

- на дату поступления денежных средств на расчетный счет поставщика;

- на дату поступления денежных средств на корреспондентский счет банка поставщика;

- на дату списания денежных средств с расчетного счета покупателя;

- на дату списания денежных средств с корреспондентского счета банка покупателя;

- на дату подачи плательщиком платежного поручения на оплату в банк;

- на определенный день каждого месяца;

- на дату выставления счета на оплату и т.п.


Примеры формулировки условия:

"Оплата товара производится в рублях по курсу Банка России на момент перечисления денежных средств с расчетного счета покупателя".

"Оплата товара производится в рублях по курсу, установленному ММВБ на момент поступления денежных средств на расчетный счет поставщика".

"Оплата товара производится в рублях по курсу доллара США по отношению к рублю, установленному Банком России на 31.01.2010".

"Оплата товара производится в рублях по курсу Банка России на дату выставления поставщиком счета на оплату товара".


Курс валюты на дату оплаты товара и на дату, на которую он установлен договором, может отличаться. В таком случае у покупателя может возникнуть переплата или недоплата, а у поставщика - долг по отношению к покупателю.

Например, если договором установлен кредит, а курс валюты определен на момент поступления денежных средств на расчетный или корреспондентский счет поставщика, то покупатель, не зная курса Банка России на момент, который согласован в договоре, не может внести точную сумму. В таком случае у покупателя возникнет переплата (если курс на момент подачи платежного поручения в банк будет выше, чем на дату зачисления денежных средств на счет поставщика) либо недоплата (если курс увеличится на момент зачисления).

Если же, например, договором предусмотрена предоплата, однако курс валюты по отношению к рублю установлен на момент отгрузки товара, у поставщика может возникнуть долг перед покупателем, если курс на день отгрузки будет меньше, чем на дату перечисления предоплаты. В случае же увеличения курса валюты к моменту отгрузки задолженность по оплате части товара возникнет уже у покупателя.

Во избежание подобных ситуаций рекомендуется указывать дату определения курса рубля как день подачи плательщиком платежного поручения в банк либо оплаты в кассу поставщика.

Если договором курс иностранной валюты или у. е. к рублю не согласован

Если цена определена в валюте или условных единицах, на которую установлен официальный курс (доллары США, евро), но не указано, что оплата производится в рублях, и не определен курс иностранной валюты к рублю, то оплата будет осуществляться по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа (п. 2 ст. 317 ГК РФ, абз. 1 п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 04.11.2002 N 70 "О применении арбитражными судами статей 140 и 317 Гражданского кодекса Российской Федерации").

Если цена установлена в валюте или условных единицах, на которые не существует официального курса Банка России, то для пересчета используется курс, установленный уполномоченным органом (банком) соответствующего государства или международной организации к одной из иностранных валют или условных денежных единиц, котируемых Банком России (абз. 3 п. 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 04.11.2002 N 70).

7.1.2. Формы безналичных расчетов за товар

По общему правилу расчеты на территории Российской Федерации осуществляются денежными средствами (рублями) в наличном или безналичном порядке (ст. ст. 140, 861 ГК РФ). Поскольку сторонами договора поставки являются юридические лица и индивидуальные предприниматели, основной формой расчетов для них является безналичная (п. 2 ст. 861 ГК РФ). Конкретные формы и порядок расчетов стороны определяют в договоре самостоятельно с учетом правил ст. 862 ГК РФ. Стороны могут договориться о безналичных расчетах платежными поручениями (§ 2 гл. 46 ГК РФ), по аккредитиву (§ 3 гл. 46 ГК РФ), по инкассо (§ 4 гл. 46 ГК РФ), чеками (§ 5 гл. 46 ГК РФ) или в иной форме.

Для согласования условия о форме расчетов денежными средствами в безналичном порядке стороны должны указать в договоре:

- конкретную форму расчетов из числа предусмотренных ст. 862 ГК РФ;

- сведения (реквизиты), необходимые для осуществления платежа.

Перечень реквизитов и формы расчетных документов в настоящее время определяются в соответствии с п. п. 1.10, 1.11 Положения о правилах осуществления перевода денежных средств (утв. Банком России 19.06.2012 N 383-П). Ранее реквизиты и формы были установлены ч. I Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации (утв. Банком России 03.10.2002 N 2-П), которая утратила силу с 09.07.2012 в соответствии с п. 10.2 Положения о правилах осуществления перевода денежных средств (утв. Банком России 19.06.2012 N 383-П). Для каждой формы безналичных расчетов установлено разное содержание расчетных документов. В тексте договора стороны могут указать платежные реквизиты либо порядок их сообщения по каждому сроку платежа. В первом случае реквизиты вносятся, как правило, в специальный раздел договора либо оформляются приложением к нему. Сообщить реквизиты платежа после заключения договора сторона может путем выставления счета, счета-фактуры или направления письменного уведомления (письма, телеграммы и т.п.).


Пример формулировки условия:

"Расчеты по договору поставки осуществляются в безналичном порядке путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика на основании платежного поручения покупателя. Денежные средства перечисляются по реквизитам, указанным в разделе 7 "Адреса и реквизиты сторон" настоящего договора, если иные реквизиты не указаны в выставленном поставщиком счете на оплату".


Если в договоре не указано, какую форму безналичных расчетов денежными средствами выбрали стороны

В этом случае покупатель должен будет оплатить товар в безналичном порядке платежным поручением (п. 1 ст. 516 ГК РФ) и не вправе будет использовать иную форму расчетов.

7.1.3. Расчеты за товар с помощью встречных договоров

(поставки, подряда, оказания услуг)

Стороны могут установить в договоре, что товар частично или полностью оплачивается путем встречной передачи товара (выполнения работ, оказания услуг). Для этого им необходимо согласовать ряд условий:

- предмет встречного договора (наименование, количество товара, наименование и объем работ, услуг);

- цену товара (стоимость работ, услуг);

- срок поставки (выполнения работ, оказания услуг).

Подробнее по вопросам согласования указанных условий см.:

- п. 1 "Предмет договора", п. 5.1 "Срок поставки", п. 6 "Цена товара" настоящего материала;

- Рекомендации по заключению договора подряда, Рекомендации по заключению договора возмездного оказания услуг.

- Судебную практику, подтверждающую, что стороны могут установить в договоре оплату товара путем встречной передачи товаров (работ, услуг), см. в Путеводителе по судебной практике.


Пример формулировки условия:

"Оплата товара производится путем встречной поставки продукции покупателем. Покупатель обязан поставить следующую продукцию __________________ в количестве _____________ в срок до ________________. Цена продукции, подлежащей встречной поставке, признается равной цене товара, определенной договором".


Если стороны согласовали, что товар оплачивается частично деньгами, а частично встречной поставкой, то в договоре, помимо всего изложенного выше, необходимо определить, какая часть цены товара оплачивается деньгами, а какая - встречной поставкой.


Пример формулировки условия:

"Оплата товара производится частично денежными средствами, частично - путем встречной поставки продукции покупателем. Покупатель обязан поставить следующую продукцию ___________________ в количестве _______________ в срок до ___________________. Цена продукции, подлежащей встречной поставке, составляет ___________________________. Оставшаяся часть цены товара, не покрытая встречной поставкой, подлежит оплате денежными средствами".


Внимание! Цена товара должна быть согласована сторонами независимо от того, какую форму расчетов (денежными средствами или с помощью встречных договоров) они избрали. Подробнее по вопросу согласования цены см. п. 6 "Цена товара" настоящего материала.

Если в договоре поставки не указаны условия встречной поставки

В этом случае такая форма оплаты не считается согласованной. Покупатель должен будет оплатить товар денежными средствами путем перечисления их по платежному поручению на расчетный счет поставщика (п. 1 ст. 516, ст. 863 ГК РФ).

7.2. ПОРЯДОК ОПЛАТЫ (РАСЧЕТОВ ЗА ТОВАР)

Статьи 308, 316, 403, 486, 487, 489, 516 ГК РФ

Условие о порядке расчетов включает в себя информацию о том, когда (в какой срок до или после передачи товара), какими частями (или единовременно) и кто будет рассчитываться за товар.

Согласование порядка расчетов (оплаты товара)

Для согласования порядка расчетов сторонам рекомендуется установить в договоре следующее:

- срок оплаты товара;

- момент исполнения покупателем обязанности по оплате (момент оплаты) товара;

- возможность оплаты товара получателем (плательщиком).

Расчеты за товар осуществляются, как правило, в безналичной форме. В отношениях, связанных с такими расчетами, непосредственное участие принимают банки, с которыми у сторон заключены соответствующие договоры. Их участие, в особенности при отзыве банковской лицензии, влияет на исполнение обязанности по оплате товара. Подробнее об этом см. п. 7.2.4 настоящих Рекомендаций.

Если условие о порядке расчетов не согласовано

В этом случае покупатель должен лично оплатить товар непосредственно до или после его получения (ст. ст. 486, 516 ГК РФ), не дожидаясь требования поставщика об оплате. Неисполнение этого условия влечет обязанность покупателя уплатить проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ (см. Риск покупателя 7.2.1).

При этом покупатель будет считаться просрочившим исполнение обязанности по оплате после истечения срока осуществления банковского перевода, исчисляемого со дня, следующего за днем получения товара. Срок проведения банковских операций определяется Банком России и не должен превышать двух операционных дней в пределах одного субъекта РФ и пяти операционных дней в пределах РФ (п. 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением Положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки").

7.2.1. Срок оплаты товара

В договоре необходимо определить срок наступления обязанности покупателя по оплате товара (срок оплаты). Он может быть установлен в зависимости от выбранного сторонами соотношения моментов оплаты и передачи товара:

- предварительная оплата - товар должен быть оплачен полностью или частично в определенный срок до его передачи;

- оплата в кредит - покупатель оплачивает товар единовременно через определенное время после его получения от поставщика;

- оплата в рассрочку - оплата товара осуществляется после его передачи покупателю несколькими платежами в соответствии с согласованным сторонами графиком оплаты товара.

Подробнее по вопросам согласования варианта оплаты см. п. 7.3 "Предварительная оплата", п. 7.4 "Оплата товара в кредит", п. 7.5 "Оплата товара в рассрочку" настоящего материала.

Срок оплаты должен быть определен по правилам ст. ст. 190 - 194 ГК РФ:

- указанием на определенную календарную дату или событие, которое должно неизбежно наступить;

- либо истечением определенного периода времени.


Примеры формулировки условия:

"Покупатель обязуется оплатить товар до его получения в следующие сроки:

- в срок до 01.05.2010 - 50% цены товара;

- в срок до 01.07.2010 - оставшиеся 50%.

Поставка товара осуществляется 01.08.2010".

"Покупатель обязан оплатить товар в срок не позднее 7 (семи) рабочих дней с момента передачи ему товара и документов, относящихся к нему".

"Покупателю предоставляется рассрочка платежа на срок 50 календарных дней с момента передачи товара. Суммы и сроки платежей, подлежащие уплате в течение указанного периода, согласованы сторонами в графике платежа, прилагающемся к договору".

"Покупатель обязуется оплатить в качестве предоплаты 100% от цены товара в течение 5 рабочих дней с момента заключения договора".


Если срок оплаты согласован неправильно

Если условие о сроке оплаты товара противоречит положениям ст. ст. 190 - 194 ГК РФ, суд может признать этот срок несогласованным. Так, несогласованным признается срок, если по условиям договора оплата производится по мере реализации товара (см. Риск покупателя 7.2.2)

7.2.2. Момент исполнения покупателем обязанности

по оплате (момент оплаты) товара

Сторонам рекомендуется определить в договоре, в какой момент покупатель считается исполнившим свою обязанность по оплате товара во избежание разногласий по данному вопросу.

Момент оплаты может быть определен:

1) моментом зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка поставщика либо внесения их в кассу поставщика;

2) моментом списания денежных средств с корреспондентского счета банка покупателя;

3) моментом зачисления денежных средств на расчетный счет поставщика (Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2011 по делу N А66-6490/2010).

Данное условие выгодно поставщику, поскольку до фактического поступления денег на расчетный счет товар будет считаться неоплаченным. Следовательно, поставщик вправе будет взыскать задолженность с покупателя, даже если деньги уже были списаны с расчетного счета последнего (см. Риск покупателя 7.2.3).

Покупателю при таком определении момента оплаты товара необходимо принять меры для защиты от недобросовестности банка поставщика. Для этого в договоре следует предусмотреть обязанность поставщика содействовать покупателю в защите его прав (предъявлять банку поставщика претензии и требования при ненадлежащем исполнении им договора банковского счета и т.д.), а также установить штраф за неисполнение этой обязанности;

4) моментом списания денежных средств с расчетного счета покупателя.

Данное условие защищает интересы покупателя, но влечет негативные последствия для поставщика, который может не получить деньги за товар по вине банка покупателя (см. Риск поставщика 7.2.1).

При таком определении момента оплаты товара поставщику рекомендуется предусмотреть в договоре обязанность покупателя содействовать защите права поставщика на получение средств (предъявлять банку покупателя претензии и требования при ненадлежащем исполнении им договора банковского счета и т.д.), а также установить штраф за неисполнение этой обязанности.

Внимание! У банка поставщика либо банка покупателя может быть отозвана лицензия, в связи с чем деньги за товар могут не поступить на расчетный счет поставщика либо он не сможет ими воспользоваться. В таком случае сторонам (в особенности покупателю) потребуется принять определенные меры в целях недопущения просрочки исполнения своих обязательств. Подробнее об этом см. п. 7.2.4 настоящих Рекомендаций.


Примеры формулировки условия:

"Обязательство покупателя по оплате считается исполненным в момент зачисления денежных средств на расчетный счет поставщика".

"Обязательство покупателя по оплате считается исполненным в момент зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка поставщика или внесения покупателем денежных средств в кассу поставщика".

"Обязательство покупателя по оплате считается исполненным в момент списания денежных средств с расчетного счета покупателя".


Если в договоре момент оплаты не определен

В этом случае покупатель будет считаться исполнившим обязанность по оплате товара в момент внесения денежных средств в кассу поставщика или их зачисления на корреспондентский счет банка поставщика (ст. 316 ГК РФ, а также п. 3 информационного письма ВАС РФ от 26.01.1994 N ОЩ-7/ОП-48 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением, изменением и расторжением кредитных договоров", п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 19.04.1999 N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета").

Если деньги фактически не поступят на расчетный счет поставщика с корреспондентского счета банка, поставщик не вправе будет предъявить к покупателю требование об оплате товара (см. Риск поставщика 7.2.2). Однако некоторые суды придерживаются иного толкования ст. 316 ГК РФ, при котором покупатель считается исполнившим обязанность по оплате в момент зачисления денег не на корреспондентский счет банка, а на расчетный счет поставщика (см. Риск покупателя 7.2.4).

7.2.3. Оплата товара получателем (плательщиком)

По общему правилу оплата товара осуществляется покупателем (ст. 486, п. 1 ст. 516 ГК РФ).

Договором может быть установлено, что оплату товара осуществляет не покупатель, а получатель товара или иное третье лицо (плательщик).

Однако сторонам следует иметь в виду, что обязанным лицом по оплате товара в силу п. 2 ст. 516 ГК РФ остается покупатель.

Поставщик в этой ситуации не сможет потребовать от плательщика, не являющегося покупателем или получателем, оплатить товар (см. Риск поставщика 7.2.3). Покупатель же в свою очередь будет нести ответственность перед поставщиком за просрочку оплаты, допущенную по вине плательщика - третьего лица (см. Риск покупателя 7.2.5).

Что касается обязанности получателя по оплате товара, то в судебной практике по данному вопросу существует несколько позиций. Одни суды указывают, что поставщик не вправе требовать оплаты от получателя, поскольку он не является лицом, обязанным перед поставщиком в силу п. 2 ст. 516 ГК РФ. Другие суды указывают, что при поставке товара получателю именно он должен оплатить товар.

- Судебную практику, подтверждающую наличие двух позиций по вопросу о том, обязан ли получатель товара оплачивать его, см. в Путеводителе по судебной практике.

7.2.4. Исполнение обязанности по оплате товара в случае отзыва лицензии у банка поставщика или покупателя

Отзыв лицензии на осуществление банковских операций осуществляется по основаниям, предусмотренным в ст. 20 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности", и может быть осуществлен в отношении как банка поставщика (кредитора), так и банка покупателя (должника).

7.2.4.1. Исполнение обязанности по оплате товара в случае отзыва лицензии у банка поставщика (кредитора)

С момента отзыва лицензии прекращаются прием и осуществление по корреспондентским счетам кредитной организации платежей на счета клиентов кредитной организации (физических и юридических лиц). Кредитные организации и учреждения Банка России осуществляют возврат платежей, поступающих после дня отзыва лицензии на осуществление банковских операций в пользу клиентов кредитной организации, на счета плательщиков в банках-отправителях (п. 5 ч. 9 ст. 20 указанного Закона).

Таким образом, если покупатель оплатит товар, перечислив соответствующую сумму на счет поставщика в банке, у которого отозвана лицензия, платеж вернется на счет покупателя и он, соответственно, не будет считаться исполнившим свою обязанность.

В данном случае покупателю, чтобы минимизировать риск наступления ответственности за просрочку оплаты, необходимо:

- незамедлительно сообщить поставщику (кредитору) о невозможности произвести платеж, а также запросить новые реквизиты. Как указал, руководствуясь ст. ст. 309 и 310 ГК РФ, Президиум ВАС РФ в Постановлении от 27.11.2012 N 9021/12, на должнике лежит первичная обязанность совершения необходимых действий и принятия разумных мер по исполнению обязательства;

- внести причитающиеся с него денежные средства в депозит нотариуса в соответствии с ст. 327 ГК РФ с целью преодоления возникшего препятствия по исполнению обязательства. Должник вправе прибегнуть к указанному способу вследствие, в частности, уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны (пп. 4 п. 1 ст. 327 ГК РФ). Внесение денежной суммы в депозит нотариуса в силу п. 2 ст. 327 ГК РФ признается исполнением обязательства.

Внимание! Покупателю (должнику), допустившему просрочку исполнения своего обязательства на момент отзыва лицензии у банка поставщика (кредитора), необходимо иметь в виду следующее. Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения наряду с убытками, причиненными такой просрочкой (п. 1 ст. 405 ГК РФ). В этом случае кредитора нельзя считать просрочившим в соответствии со ст. 406 ГК РФ, и последствия отзыва лицензии у банка кредитора в любом случае ложатся на должника. Указанная позиция следует из Постановления Президиума ВАС РФ от 27.11.2012 N 9021/12.

Поставщик не сможет пользоваться своим счетом в случае отзыва лицензии у его банка. Соответственно, для расчетов с покупателем ему потребуется заключить договор с другим банком, что повлечет изменение реквизитов расчетного счета. Об этом изменении поставщику следует известить покупателя в порядке, предусмотренном договором (например, направив уведомление в письменной форме способом, который позволяет зафиксировать факт его получения другой стороной), или внести изменения в договор путем заключения дополнительного соглашения с соблюдением требований п. 1 ст. 452 ГК РФ к его форме.

Если поставщик, узнав об отзыве лицензии у своего банка, не примет мер по изменению реквизитов и уведомлению об этом покупателя, последний может перечислить деньги по известным ему реквизитам, указанным в договоре. При поступлении денег на счет поставщика, несмотря на отзыв лицензии банка, покупатель может быть признан исполнившим обязанность по оплате с этого момента исходя из положений ст. ст. 316, 863 ГК РФ. Уведомление об изменении реквизитов, выполненное способом, который не предусмотрен договором, может быть признано ненадлежащим доказательством (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.11.2012 по делу N А35-7047/2012).

Момент исполнения обязанности по оплате может быть определен иным образом, помимо поступления денежных средств на расчетный счет кредитора (подробнее об этом см. в п. 7.2.2 настоящих Рекомендаций).

7.2.4.2. Исполнение обязанности по оплате товара в случае отзыва лицензии у банка покупателя (должника)

Отзыв лицензии у банка, который является контрагентом покупателя на основании соответствующего договора, влекущий нарушение банком обязательств перед должником (покупателем), не признается обстоятельством непреодолимой силы и не освобождает должника (покупателя) от исполнения им обязательств перед кредитором (поставщиком). Это следует из содержания п. 3 ст. 401 ГК РФ, в соответствии с которым к форс-мажорным обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

В судебной практике есть примеры того, что прекращение операций банком не расценивается как обстоятельство непреодолимой силы. Так, при рассмотрении спора о возврате излишне уплаченных средств по договору аренды суд указал, что возникшая невозможность пользоваться расчетным счетом и, как следствие, распоряжаться денежными средствами относится к риску предпринимательской деятельности и не освобождает должника от ответственности (Постановление ФАС Поволжского округа от 21.04.2011 по делу N А57-9656/2010).

Таким образом, отзыв лицензии у банка покупателя составляет предпринимательский риск и не освобождает покупателя от исполнения обязанности по оплате товара.

7.3. ПРЕДВАРИТЕЛЬНАЯ ОПЛАТА

Статьи 487, 823 ГК РФ

Предварительная оплата означает, что покупатель обязан полностью или частично оплатить товар в определенный срок до момента передачи товара (п. 1 ст. 487 ГК РФ).

Согласование условия о предварительной оплате

Предварительная оплата снижает экономические риски поставщика (в частности, риск неплатежеспособности покупателя). Кроме того, полученную в качестве предоплаты сумму поставщик может направить на приобретение (изготовление) товара, подлежащего поставке.

Покупатель обычно менее заинтересован в таком условии, поскольку для него это сопряжено с изъятием из оборота реальных денежных средств, а взамен он может столкнуться с риском неисполнения поставщиком обязательства по передаче товара и перспективой судебного разбирательства по поводу возврата уплаченных денег. Для покупателя условие о предоплате может представлять экономический интерес, только когда есть серьезный риск скорого увеличения цены товара.

При согласовании в договоре оплаты товара на условиях предоплаты рекомендуется обратить внимание на следующие моменты:

- срок предварительной оплаты;

- проценты на сумму предварительной оплаты (коммерческий кредит);

- ответственность за неисполнение обязанности по предоплате.

Если условие о предварительной оплате не согласовано

В этом случае оплата товара будет производиться в срок, установленный договором, но не ранее чем товар будет передан поставщиком. Покупатель вправе будет не оплачивать товар при нарушении поставщиком условий поставки (ст. ст. 486, 328 ГК РФ).

7.3.1. Срок предварительной оплаты

Срок предварительной оплаты может быть установлен:

- определенной календарной датой, которая наступает до передачи товара;

- периодом времени с момента заключения договора и до передачи товара.

Стороны могут договориться о полной или частичной предоплате стоимости товара.

Если стороны договорились о частичной предоплате и оставшаяся часть вносится после приемки товара, то в отношении этой суммы будут применяться правила об оплате товара, проданного в кредит (см. п. 7.4 "Оплата товара в кредит" настоящего материала).


Примеры формулировки условия:

"Срок поставки товара - 20 декабря 2010 года. Товар должен быть оплачен покупателем путем внесения предоплаты в размере 100% от стоимости товара в срок до 15 декабря 2010 года".

"Оплата товара осуществляется в следующем порядке:

- 50% стоимости товара покупатель обязан оплатить в течение 5 рабочих дней с момента заключения настоящего договора;

- оставшаяся часть стоимости товара выплачивается в срок не позднее 10 дней с момента передачи товара".


Если срок предварительной оплаты не согласован

Если в договоре согласовано условие о предоплате товара, но не определен срок ее внесения, покупатель обязан оплатить товар в разумный срок или в течение семи дней с момента предъявления поставщиком требования в соответствии со ст. 314 ГК РФ (п. 1 ст. 487 ГК РФ).

Вследствие этого может возникнуть ситуация, когда поставщик получает предоплату непосредственно перед установленным в договоре сроком поставки или даже после него (см. Риск поставщика 7.3.1).

В случае поставки (отгрузки) товара до осуществления предоплаты у покупателя возникает обязанность оплатить товар непосредственно после его получения (ст. 486 ГК РФ) и он несет ответственность за ненадлежащее исполнение этой обязанности (см. Риск покупателя 7.3.1).

7.3.2. Проценты на сумму предварительной оплаты

(коммерческий кредит)

В соответствии с п. 4 ст. 487 ГК РФ в договоре можно предусмотреть обязанность поставщика уплачивать проценты на сумму предоплаты со дня ее получения до момента получения покупателем товара либо возврата предоплаты. В п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 13, Пленума ВАС РФ N 14 от 08.10.1998 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами", установлено, что такое условие считается условием о процентах за пользование коммерческим кредитом (ст. 823 ГК РФ).

В случае установления процентов на сумму предоплаты в договоре рекомендуется указать, что:

1) поставщику предоставляется коммерческий кредит;

2) поставщик уплачивает покупателю проценты за пользование коммерческим кредитом в определенном размере с момента получения денежных средств.


Пример формулировки условия:

"На сумму предварительной оплаты начисляются проценты в размере 0,1% за каждый день с момента получения поставщиком суммы предварительной оплаты до момента передачи товара покупателю".


Если стороны хотят исключить обязанность поставщика уплачивать проценты на полученную предоплату в порядке ст. ст. 823, 487 ГК РФ, необходимо прямо указать в договоре, что проценты на сумму предоплаты не начисляются и уплате не подлежат.

Следует также учитывать, что если по условиям договора проценты на сумму предоплаты начисляются только при неисполнении поставщиком обязанности передать товар, суд может квалифицировать такие проценты не как коммерческий кредит, а как проценты за пользование чужими денежными средствами, начисляемые на сумму предоплаты согласно п. 4 ст. 487, п. 1 ст. 395 ГК РФ.

В судебной практике существует и противоположная позиция, в соответствии с которой проценты, начисляемые на сумму неисполненного обязательства, являются коммерческим кредитом.

Следует отметить, что первую позицию поддержал Президиум ВАС РФ в Постановлении от 12.02.2013 N 14798/12. Позиция ВАС РФ учитывается судами (абз. 7 ч. 4 ст. 170 АПК РФ), а принятые до ее появления судебные акты могут быть пересмотрены по новым обстоятельствам (ч. 1 ст. 310, п. 5 ч. 3 ст. 311 АПК РФ). Вероятно, в дальнейшем суды будут придерживаться подхода, выработанного ВАС РФ.

- Судебную практику, подтверждающую, что существует две позиции судов по вопросу о том, являются ли проценты, начисляемые на сумму неисполненного обязательства коммерческим кредитом, см. в Путеводителе по судебной практике.

Если проценты, начисляемые на сумму предоплаты в случае неисполнения обязанности поставить товар, квалифицируются не как коммерческий кредит, то их размер определяется исходя из учетной ставки Банка России - ставки рефинансирования (п. 1 ст. 395 ГК РФ). Проценты на сумму предварительной оплаты начисляются до момента передачи товара или возврата предоплаты. Размер таких процентов может быть снижен судом (п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 13, Пленума ВАС РФ N 14 от 08.10.1998 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами"). Кроме того, в силу ст. 319 ГК РФ указанные проценты, в отличие от суммы процентов за пользование коммерческим кредитом, погашаются после погашения основной суммы долга (п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 13, Пленума ВАС РФ N 14 от 08.10.1998 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами").

Если условие о процентах за пользование коммерческим кредитом не согласовано

В этом случае покупатель может не получить проценты с внесенной предоплаты и вправе будет потребовать только уплаты процентов в соответствии со ст. 395 ГК РФ за период просрочки поставки товара, так как нормы о коммерческом кредите применяются, только если его предоставление предусмотрено договором.

Однако по данному вопросу на сегодняшний день сложилась противоречивая судебная практика. Так, некоторые суды считают, что поставщик должен уплатить проценты с полученной предоплаты, даже если условие о коммерческом кредите в договоре отсутствует, так как в этом случае будут применяться положения о займе и размер процентов будет определяться существующей в месте нахождения поставщика ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день поставки товара в соответствии с п. 1 ст. 809 ГК РФ.

- Судебную практику, подтверждающую наличие двух позиций судов по вопросу о том, вправе ли покупатель требовать от поставщика уплаты процентов за пользование коммерческим кредитом при внесении предоплаты, если условие о коммерческом кредите в договоре не согласовано, см. в Путеводителе по судебной практике.

7.3.3. Ответственность за неисполнение обязанности по предоплате

При наличии в договоре условия о том, что покупатель обязан произвести предварительную оплату товара, поставщик в случае нарушения этой обязанности не сможет взыскать плату до передачи товара покупателю.

- Судебную практику, подтверждающую, что поставщик не может взыскать предоплату с покупателя, см. в Путеводителе по судебной практике.

В связи с этим в интересах поставщика предусмотреть в договоре ответственность покупателя за неисполнение обязанности по предоставлению предоплаты полностью или в части. В качестве такой ответственности может выступать начисление неустойки за нарушение сроков внесения предварительной оплаты. Соответствующее условие позволит поставщику в случае допущенной покупателем просрочки потребовать от него уплаты неустойки до передачи товара. Однако в судебной практике имеется и противоположная позиция, в соответствии с которой поставщик не вправе требовать взыскания неустойки до передачи ему товара (см. Риск покупателя 7.3.2).


Пример формулировки условия:

"В случае нарушения покупателем срока внесения предварительной оплаты он уплачивает поставщику неустойку в размере 0,1% от суммы задолженности за каждый день просрочки".

"В случае невнесения предоплаты в установленный договором срок покупатель должен уплатить поставщику штраф в размере ______ рублей".


Подробнее о согласовании условия о неустойке см. п. 11.2 "Неустойка" настоящего материала.

Если условие об ответственности за неисполнение обязанности по предоплате не согласовано

Поставщик не сможет взыскать с покупателя неустойку, так как в силу ст. 331 ГК РФ это возможно только при наличии письменного соглашения между сторонами либо если неустойка установлена законом (ст. 330 ГК РФ). Кроме того, он не сможет взыскать с покупателя проценты по ст. 395 ГК РФ. Существует и противоположная позиция судов, согласно которой поставщик, передавший товар до получения предоплаты, вправе взыскать указанные проценты (см. Риск поставщика 7.3.3).

Таким образом, в указанном случае поставщик не сможет иным образом обеспечить исполнение обязательства по оплате, кроме как приостановив поставку (п. 2 ст. 487, ст. 328 ГК РФ). Если предоплата была перечислена частично, то вопрос о том, вправе ли поставщик приостановить поставку всего товара, в судебной практике решается по-разному. Есть судебные акты, согласно которым поставщик вправе приостановить поставку товара только на сумму невнесенной предоплаты. В соответствии с другой позицией допускается приостановление поставки всего товара, если предварительная оплата внесена частично.

- Судебную практику, подтверждающую наличие двух позиций по вопросу о возможности приостановления передачи товара при неполном внесении предоплаты, см. в Путеводителе по судебной практике.

Столкнувшись с полным либо частичным неисполнением покупателем обязанности по предоплате, поставщик на основании п. 2 ст. 328 ГК РФ может также отказаться от исполнения своего обязательства по поставке товаров полностью либо в части и потребовать возмещения убытков. При этом исходя из сформировавшейся судебной практики при неполном внесении покупателем предоплаты продавец вправе отказаться от передачи товара только в части, соответствующей неполученной им сумме.

- Судебную практику, подтверждающую, что продавец при неполном внесении покупателем предоплаты вправе отказаться от передачи товара только в части, соответствующей невыплаченной предоплате, см. в Путеводителе по судебной практике.

Внимание! Пленумом ВАС РФ разработан проект Постановления "О последствиях расторжения договора".

В п. 1 данного проекта, в частности, уточняется, что кредитор в силу п. 2 ст. 328 ГК РФ вправе отказаться от договора в соразмерной части, если предмет обязательств сторон делим (например, оплата и поставка товаров). В этом случае происходит пропорциональное расторжение, т.е. обязательство должника и встречное обязательство кредитора прекращаются в равных частях.

Помимо этого, ВАС РФ допускает в проекте, что в случае частичного неисполнения должником своих обязательств кредитор вправе будет отказаться от договора в целом, если такое неисполнение является существенным, и расторжение договора будет соответствовать требованиям добросовестности, разумности и справедливости. Представляется, что при принятии данной позиции у поставщика появятся основания для отказа от исполнения договора в целом при частичной предоплате товара, если будут соблюдены указанные выше условия.

7.4. ОПЛАТА ТОВАРА, ПРОДАННОГО В КРЕДИТ

Статьи 488, 823 ГК РФ

Оплата товара в кредит - это условие о единовременной оплате всего товара или части его цены через определенное время после передачи товара покупателю (п. 1 ст. 488 ГК РФ).

Согласование условия об оплате товара в кредит

Оплата в кредит (в отличие от предварительной оплаты) выгодна в большей степени покупателю, поскольку он получает возможность пользоваться и распоряжаться товаром (с установленными договором или законом ограничениями) до выплаты поставщику денежных средств.

В договоре с условием об оплате в кредит должны определить:

- срок оплаты товара, проданного в кредит;

- проценты за пользование коммерческим кредитом;

- залог товара, проданного в кредит;

- переход права собственности на товар, проданный в кредит;

- дополнительное обеспечение исполнения покупателем обязательства по оплате товара в кредит.

Если условие об оплате товара, проданного в кредит, не согласовано

В этом случае покупатель должен оплатить товар непосредственно до или сразу после его получения либо в иной установленный законом, иными правовыми актами или договором срок (ст. 486 ГК РФ).

7.4.1. Срок оплаты товара, проданного в кредит

При оплате товара, проданного в кредит, в договоре необходимо определить срок оплаты полученного товара. Он может устанавливаться определенной календарной датой или истечением определенного периода времени с момента передачи покупателю товара. Подробнее об этом см. п. 7.2.1 "Срок оплаты товара" настоящего материала.


Пример формулировки условия:

"Покупатель обязан оплатить товар в течение 20 дней с момента получения товара от поставщика".


При согласовании срока оплаты стороны должны учитывать, что для некоторых видов товаров отсрочка оплаты может быть регламентирована нормативным актом. В таком случае условие договора о сроке не должно противоречить положениям этого акта (п. 4 ст. 421, ст. 422 ГК РФ). Так, согласно п. 7 ст. 9 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон "О торговле") отсрочка оплаты по договору поставки продовольственных товаров в торговую сеть не может превышать:

- 10 рабочих дней - для товаров сроком годности до 10 дней;

- 30 календарных дней - для товаров сроком годности 10 - 30 дней включительно;

- 45 календарных дней - для товаров сроком годности свыше 30 дней и произведенной на территории России алкогольной продукции.

Указанные сроки исчисляются со дня приемки товаров покупателем.

При установлении более длительных по сравнению с предусмотренными Законом "О торговле" сроков оплаты сторонам может быть выдано предписание антимонопольного органа об устранении нарушения (ч. 3 ст. 16 Закона "О торговле", п. 2 ч. 1 ст. 23 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции"). За данное правонарушение хозяйствующие субъекты могут быть привлечены к административной ответственности на основании ч. 3 ст. 14.42 КоАП РФ (Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.12.2011 по делу N А62-2172/2011).

Если срок оплаты товара, проданного в кредит, не согласован сторонами или установлен в договоре с нарушением требований закона или иного правового акта

Если срок оплаты не согласован, то в соответствии с п. 1 ст. 488, ст. 314 ГК РФ покупатель должен будет оплатить товар в разумный срок.

В случае если условие о сроке оплаты установлено с нарушением требований закона, иного нормативного правового акта, такое условие, по общему правилу является оспоримым на основании п. 1 ст. 168 ГК РФ. Законом могут быть предусмотрены иные последствия нарушения (не связанные с недействительностью сделки) и исключения из правила оспоримости. Таким исключением, в частности, является положение п. 2 ст. 168 ГК РФ о том, что сделка, не соответствующая требованиям закона, ничтожна, если она посягает на публичные интересы либо права и законные интересы третьих лиц, если законом не установлено, что такая сделка оспорима, или применяются другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

7.4.2. Проценты за пользование коммерческим кредитом

Согласно ст. ст. 488, 823 ГК РФ в договоре можно установить обязанность покупателя уплачивать проценты на цену товара с момента его приемки до полного расчета.

В этом случае в договоре рекомендуется указать, что:

1) покупателю предоставляется коммерческий кредит;

2) покупатель уплачивает поставщику проценты за пользование коммерческим кредитом в определенном размере с момента получения товара.


Пример формулировки условия:

"Покупатель уплачивает поставщику проценты от цены товара, предоставленного в кредит, в размере 0,1% за каждый день с момента поставки товара до его полной оплаты покупателем".


Если условие о процентах за пользование коммерческим кредитом не согласовано

В такой ситуации суд может не признать предоставленную покупателю отсрочку платежа (оплату после передачи товара) условием о коммерческом кредите и отказать поставщику во взыскании процентов, так как условие о предоставлении отсрочки оплаты не свидетельствует о предоставлении коммерческого кредита.

Однако позиция судов по данному вопросу неоднозначна. Так, некоторые суды признают право поставщика потребовать уплаты процентов за пользование коммерческим кредитом при отсутствии специального соглашения о кредите. Размер процентов в таком случае будет определяться по правилам ст. 395 ГК РФ, так как к отношениям сторон в этом случае применяются положения ст. 809 ГК РФ о процентах по договору займа.

- Судебную практику, подтверждающую наличие двух позиций по вопросу о том, является ли условие об отсрочке платежа предоставлением коммерческого кредита, см. в Путеводителе по судебной практике.

7.4.3. Залог товара, проданного в кредит

Режим законного залога

Пункт 5 ст. 488 ГК РФ устанавливает, что товар, проданный в кредит, до момента его оплаты находится в залоге у поставщика. Это означает, что, несмотря на переход к покупателю права собственности на товар в момент его передачи, покупатель не вправе распоряжаться таким товаром без согласия поставщика (режим законного залога).

Законный залог ограничивает возможность покупателя по распоряжению полученным товаром и в связи с этим повышает вероятность возврата неоплаченного товара поставщику.

Условие о законном залоге неоплаченного товара может быть отменено договором. В этом случае полученный товар не будет иметь обременений и покупатель сможет свободно им распоряжаться.


Пример формулировки условия:

"Товар, передаваемый по настоящему договору, поступает в свободное распоряжение покупателя и не считается находящимся в залоге у поставщика".


В соответствии с принципом свободы договора (п. 4 ст. 421 ГК РФ) стороны при продаже товара в кредит вправе установить, что для обеспечения обязанности покупателя по оплате заключается отдельный договор залога. Однако нужно учитывать, что если такой договор не будет заключен, то залог, предусмотренный п. 5 ст. 488 ГК РФ, не возникнет.

- Судебную практику, подтверждающую, что если условием продажи товара в кредит является заключение отдельного договора залога, то при отсутствии такого договора товар не будет признан находящимся в залоге у продавца, см. в Путеводителе по судебной практике.

Если режим законного залога не отменен договором

В этом случае покупатель до полной оплаты товара не вправе распоряжаться товаром, находящимся в залоге. Суды указывают, что сделка с таким товаром является недействительной. Однако позиция судов по данному вопросу неоднозначна (см. Риск покупателя 7.4.1).

Соглашение о залоге ("договорный" залог)

В договоре можно дополнительно согласовать, что обязательство по оплате полученного, но не оплаченного товара обеспечивается его залогом в порядке § 3 гл. 23 ГК РФ. В этом случае в договоре рекомендуется отдельно:

- согласовать предмет залога, его оценку, существо, размер и сроки обеспечиваемого обязательства;

- отразить информацию о том, у какой из сторон находится предмет залога;

- установить порядок обращения взыскания на заложенное имущество (судебный или внесудебный) (ст. 349 ГК РФ). Если стороны установили внесудебный порядок, то в договоре можно указать, что при обращении взыскания на заложенное имущество вследствие неисполнения обязательства по оплате оно либо поступает в собственность залогодержателя (поставщика), либо продается третьему лицу залогодержателем или комиссионером, действующим на основании заключенного с залогодержателем договора комиссии (п. 3 ст. 28.1 Закона РФ от 29.05.1992 N 2872-1 "О залоге").

Если условие о "договорном" залоге на товар, проданный в кредит, не согласовано

В этом случае поставщику может быть отказано в обращении взыскания на проданный товар, если покупатель его не оплатит. Есть позиция судов, согласно которой залог товара, проданного в кредит (п. 5 ст. 488 ГК РФ), не регулируется нормами гл. 23 ГК РФ, поэтому обратить взыскание на товар, находящийся в залоге на основании п. 5 ст. 488 ГК РФ, нельзя. Однако в судебной практике есть и другая позиция (см. Риск поставщика 7.4.1).

7.4.4. Переход права собственности на товар, проданный в кредит

При продаже товара в кредит для защиты интересов поставщика можно установить специальный момент перехода права собственности на товар - в момент оплаты. В таком случае поставщик останется собственником товара до его оплаты и сможет потребовать возврата товара при его неоплате (ст. 491 ГК РФ).

Однако поставщик должен учитывать, что при этом законный залог не возникает, поскольку залогодателем может быть только собственник вещи (см. Риск поставщика 10.1.3). Подробнее по вопросу согласования перехода права собственности см. п. 10.1 "Переход права собственности на товар" настоящего материала.


Пример формулировки условия:

"Право собственности на товар, продаваемый по настоящему договору, переходит к покупателю после полной оплаты товара".


Если условие о моменте перехода права собственности не согласовано

В этом случае право собственности переходит к покупателю в момент передачи товара (ст. 223 ГК РФ).

7.4.5. Дополнительное обеспечение исполнения покупателем обязательства по оплате товара в кредит

При заключении договора с условием об оплате товара в кредит поставщику необходимо позаботиться о том, чтобы максимально застраховать себя от невыполнения покупателем обязанности по оплате товара (на случай неплатежеспособности или недобросовестности покупателя). Поэтому помимо условия о залоге или регулировании момента перехода права собственности обязательство по оплате может быть дополнительно обеспечено, например, путем заключения договора поручительства, предоставления банковской гарантии, внесения задатка или страхования от неуплаты (§ 5, 6 гл. 23, ст. 933 ГК РФ).

Если в договоре не согласовано дополнительное обеспечение оплаты товара

Исполнение покупателем обязанности по оплате товара обеспечивается режимом "законного" залога, установленного п. 5 ст. 488 ГК РФ, либо, если это предусмотрено договором, оставлением права собственности за поставщиком (ст. 491 ГК РФ).

7.5. ОПЛАТА ТОВАРА В РАССРОЧКУ

Статьи 489, 823 ГК РФ

Оплата товара в рассрочку - это разновидность условия об оплате в кредит, при которой оплата производится не единовременно, а частями.

Согласование условия об оплате товара в рассрочку

Согласовывая условие об оплате в рассрочку, сторонам следует определить в договоре следующее:

- условия, касающиеся продажи товара в кредит;

- условия, касающиеся рассрочки оплаты.

Если условие об оплате товара в рассрочку не согласовано

В этом случае покупатель должен будет уплатить всю сумму за товар единовременно непосредственно до или сразу после его получения либо в иной установленный законом, иным правовым актом или договором срок (ст. 486 ГК РФ), если договором не предусмотрен иной порядок оплаты товара (например, предварительная оплата).

7.5.1. Условия, касающиеся продажи товара в кредит

К отношениям сторон по оплате товара в рассрочку применяются правила ст. 488 ГК РФ о продаже товара в кредит. Соответственно, в договоре необходимо согласовать условия:

- об уплате процентов за пользование коммерческим кредитом;

- о залоге.

Подробнее об этом см. п. 7.4 "Оплата товара в кредит" настоящего материала.


Пример формулировки условия:

"Товар, передаваемый по настоящему договору, до его полной оплаты находится в залоге у поставщика, который предоставляет покупателю коммерческий кредит на сумму оплаты. С момента поставки товара до момента его полной оплаты покупатель уплачивает поставщику 0,5% от цены товара за каждый день".


Если условия, касающиеся продажи товара в кредит, не согласованы

В этом случае у сторон могут возникнуть негативные правовые последствия, описанные в п. 7.4 "Оплата товара в кредит" настоящего материала.

7.5.2. Условия, касающиеся рассрочки оплаты

Статьей 489 ГК РФ установлены дополнительные существенные условия договора об оплате товара в рассрочку, которые должны быть согласованы сторонами:

- цена приобретаемого товара (см. п. 6.1 "Согласование цены товара" настоящего материала);

- порядок платежей, т.е. способ оплаты товара (см. п. 7.1 "Форма расчетов за товар" настоящего материала);

- сроки платежей (см. п. 7.2 "Порядок оплаты (расчетов за товар)" настоящего материала);

- размеры платежей.

Для сторон проще всего эти условия определить в форме графика, который может быть включен непосредственно в текст договора или оформлен в виде приложения к договору.


Пример формулировки условия:

"Общая цена товара по договору составляет 1 000 000 рублей. Порядок оплаты товара, передаваемого по настоящему договору в рассрочку, определяется следующим графиком платежей:

1. В срок до 15.01.2010 покупатель выплачивает сумму в размере 500 000 рублей.

2. В срок до 15.02.2010 покупатель выплачивает сумму в размере 250 000 рублей.

3. В срок до 15.03.2010 покупатель выплачивает сумму в размере 250 000 рублей".


Если условия, касающиеся рассрочки оплаты, не согласованы

В этом случае договор будет являться незаключенным (п. 1 ст. 489 ГК РФ) и покупатель не вправе будет требовать передачи товара (см. Риск покупателя 7.5.1).

8. ПОРЯДОК ПОСТАВКИ ТОВАРА

Статьи 458, 509, 510, 515 ГК РФ

Порядок поставки определяет, как будет исполняться основная обязанность поставщика - передача товара покупателю.

При согласовании этого условия в договоре в интересах обеих сторон необходимо установить способ, место и сроки передачи товара, кому товар передается, чьими силами и за чей счет перевозится от поставщика к покупателю (получателю), поскольку от этого зависят права и обязанности сторон, их ответственность и момент перехода рисков утраты или повреждения товара.

Поставка по условиям договора может осуществляться одним из следующих способов, предусмотренных ст. 510 ГК РФ:

- покупатель может получить товар в месте нахождения поставщика (выборка (самовывоз));

- товар может быть отгружен транспортом и передан в месте нахождения покупателя (доставка).

Кроме того, в договоре можно предусмотреть права и обязанности сторон при недопоставке товаров, а также условие об отгрузке товара получателю.

Если договором не определен порядок передачи товара покупателю

В этом случае поставщик должен отгрузить (доставить) товар покупателю на любых условиях по выбору поставщика (ст. 509, п. 1 ст. 510 ГК РФ), в том числе силами транспортной компании.

8.1. ВЫБОРКА ТОВАРА

Статьи 458, 510, 515 ГК РФ

Выборка товара означает, что товар передается покупателю в месте нахождения поставщика. То есть поставщик будет считаться исполнившим свою обязанность по передаче товара в момент, когда товар будет промаркирован, подготовлен к передаче, а покупатель уведомлен о готовности товара к отгрузке (п. 1 ст. 458 ГК РФ).

При выборке риск случайной гибели товара переходит к покупателю еще до момента фактического получения товара.

По этому вопросу см. также п. 10.2 "Переход рисков случайной гибели (случайного повреждения) товара" настоящего материала.

Согласование условия о выборке товара

Для согласования такого способа поставки в договоре в первую очередь нужно прямо указать, что передача товара осуществляется путем его выборки (п. 2 ст. 510 ГК РФ), а также определить следующие основные моменты выборки:

- место выборки товара;

- срок поставки и срок выборки товара;

- порядок и сроки направления поставщиком уведомления о готовности товара к выборке;

- прочие условия выборки (маркировка товара, погрузка на транспорт покупателя).

Если договором не предусмотрена поставка путем выборки

В этом случае поставка должна быть произведена путем доставки товара покупателю в соответствии с условиями договора или ст. ст. 509, 510 ГК РФ. При этом поставщик считается исполнившим обязанность по передаче товара в момент его вручения покупателю (п. 1 ст. 458 ГК РФ).

8.1.1. Место выборки товара

Местом выборки должно быть место, где будет находиться товар, готовый к передаче покупателю. Таким местом может быть склад, где поставщик хранит товар, или место нахождения поставщика, если товар находится по тому же адресу. Адрес места, по которому должна быть произведена выборка, целесообразно указать в договоре.


Пример формулировки условия:

"Поставка товара осуществляется путем его выборки со склада поставщика, расположенного по адресу ______________".


Если место выборки товара не согласовано

В этом случае выборка по смыслу п. 2 ст. 510 ГК РФ должна производиться в месте нахождения поставщика.

8.1.2. Срок поставки и срок выборки товара

При согласовании условия о выборке стороны должны определить в обязательном порядке:

1) срок поставки товара, т.е. срок, к которому товар должен быть подготовлен к передаче и предоставлен в распоряжение покупателя. В пределах этого же срока покупатель должен получить уведомление о готовности товара или быть осведомлен об этом иным образом (ст. 458 ГК РФ, п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки").

Следует учитывать, что позиция судов об обязанности поставщика уведомлять покупателя о готовности товара при наличии в договоре срока поставки неоднозначна. Одни суды указывают, что по смыслу ст. ст. 458, 510, 515 ГК РФ товар считается предоставленным в распоряжение покупателя с наступлением срока поставки и поставщик не обязан будет уведомлять покупателя о готовности товара. В соответствии с другой позицией обязанность уведомлять покупателя о выборке товара существует у поставщика и в том случае, когда срок выборки предусмотрен договором.

- Судебную практику, подтверждающую, что существует две позиции по вопросу о том, обязан ли поставщик уведомлять покупателя о выборке товара, если срок поставки предусмотрен договором, см. в Путеводителе по судебной практике.

Подробнее по вопросу согласования данного срока см. п. 5.1 "Срок поставки" настоящего материала;

2) срок выборки, т.е. определенную дату или период времени, в течение которого покупатель должен явиться за товаром, принять и вывезти его (п. 2 ст. 510 ГК РФ).


Примеры формулировки условия:

"Срок поставки - до "___" __________ г. Покупатель в течение 5 дней с момента наступления срока поставки должен прибыть на склад поставщика, указанный в настоящем договоре, для принятия и вывоза товара".

"Поставщик должен подготовить товар к выборке и уведомить покупателя о готовности товара в течение 10 дней с момента заключения договора. Покупатель в течение 3 дней с момента получения уведомления поставщика обязан прибыть по адресу, согласованному договором, принять и вывезти товар".


В случае нарушения покупателем срока выборки поставщик вправе отказаться от исполнения договора или потребовать оплаты товара (п. 2 ст. 515 ГК РФ). Кроме того, при неисполнении покупателем обязанности по выборке товара поставщик вправе потребовать осуществить ее.

- Судебную практику, подтверждающую, что поставщик вправе потребовать от покупателя произвести выборку товара, если она не произведена в установленный срок, см. в Путеводителе по судебной практике.

Если поставщик уверен, что товар к определенной сторонами дате будет готов к выборке и дополнительно уведомлять покупателя о такой готовности нет необходимости, договором можно установить, что срок поставки и срок выборки - это одна и та же календарная дата, и указать, что дополнительного уведомления покупателя о готовности товара к передаче не требуется.

Если сроки поставки и (или) выборки не согласованы

В этом случае покупатель должен принять товар в разумный срок после получения от поставщика уведомления о готовности товара (абз. 2 п. 2 ст. 510 ГК РФ). При этом поставщик обязан направить указанное уведомление, даже если эта обязанность не предусмотрена договором (см. Риск поставщика 8.1.1).

Последствия несогласования срока поставки см. в п. 5.1 "Срок поставки" настоящего материала.

8.1.3. Направление поставщиком уведомления о готовности товара к выборке

Уведомление покупателя о готовности товара к выборке является обязанностью поставщика, установленной ст. ст. 458, 510 ГК РФ.

Договором может быть прямо предусмотрена обязанность поставщика уведомить покупателя о готовности товара к выборке.

Такое условие защищает интересы покупателя, поскольку в случае неуведомления покупатель вправе отказаться от договора, и рекомендуется в следующих случаях:

- когда срок поставки товара определен периодом времени, а не календарной датой и у поставщика есть право поставить товар в любой момент в течение этого периода;

- если стороны согласовали срок выборки, но покупатель желает застраховаться от лишних расходов на случай, если товар все же не будет готов к сроку выборки.

Если стороны договорились об уведомлении, им необходимо оговорить его порядок. Для этого нужно указать, каким образом и в какой форме поставщик будет направлять покупателю сообщение о готовности товара и за какой срок до предполагаемой выборки это должно быть сделано. Покупатель может быть уведомлен по телефону, факсу, электронной почте, почтовым отправлением. Однако для защиты интересов поставщика следует выбрать письменную форму и способ отправки, при котором он сможет доказать, что сообщение покупателем получено (например, заказное письмо с уведомлением о вручении). Также рекомендуется привести в договоре адрес покупателя, по которому следует направлять уведомление.


Примеры формулировки условия:

"Поставщик не позднее чем за ___________ дней до истечения срока поставки товара, определенного договором, обязан уведомить покупателя о готовности товара к выборке. Указанное уведомление подлежит направлению по адресу покупателя, указанному в договоре, заказным письмом с уведомлением о вручении".

"Срок выборки товара - 15.02.2011. Дополнительных уведомлений покупателя о готовности товара не требуется".


Внимание! С 1 сентября 2013 г. вступил в силу Федеральный закон от 07.05.2013 N 100-ФЗ "О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации", которым введена в том числе ст. 165.1 ГК РФ о порядке направления и получения юридически значимых сообщений. В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 165.1 ГК РФ правовые последствия таких сообщений наступают для лица, которому они адресованы, с момента их доставки самому лицу или его представителю. Данная норма в силу п. 2 ст. 420 ГК РФ распространяется и на уведомления, направляемые в рамках договора поставки (в том числе на уведомления о готовности товара к выборке). Согласно абз. 2 п. 1 ст. 165.1 ГК РФ сообщение считается доставленным адресату и в том случае, если оно фактически не было получено по причинам, зависящим от адресата. Таким образом, поставщик будет считаться исполнившим обязанность передать товар даже при условии, что покупатель уведомление не получил, если причиной послужило, например, отсутствие лица, уполномоченного покупателем на получение корреспонденции, по определенному в договоре адресу.

Необходимо учитывать, что норма п. 1 ст. 165.1 ГК РФ диспозитивна в силу прямого указания закона (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ). Следовательно, стороны вправе предусмотреть в договоре иной порядок направления и получения юридически значимых сообщений.

Если условие о направлении поставщиком уведомления о готовности товара к выборке не согласовано или не указан адрес для направления уведомления

Поставщик обязан направить такое уведомление при отсутствии в договоре срока выборки (п. 2 ст. 510 ГК РФ).

Если обязанность направить уведомление установлена, но не определены порядок и срок ее исполнения, поставщик должен будет уведомить покупателя в срок, определенный в соответствии с п. 2 ст. 314 ГК РФ, в любом порядке по своему усмотрению. Например, надлежащим будет признано уведомление, направленное по электронной почте.

- Судебную практику, подтверждающую, что направление уведомления о готовности товара к отгрузке по электронной почте является надлежащим, если способ извещения не определен договором, см. в Путеводителе по судебной практике.

Обязанность передать товар не будет считаться исполненной до тех пор, пока покупатель не будет уведомлен о готовности товара к передаче (абз. 3 п. 1 ст. 458 ГК РФ).

Если в договоре не будет приведен адрес покупателя для направления уведомления о готовности товара к выборке, то поставщик сможет использовать адрес постоянного действующего исполнительного органа покупателя, указанный в ЕГРЮЛ. Такой адрес отражается в ЕГРЮЛ для целей осуществления связи с юридическим лицом, что следует из пп. "в" п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Если покупатель не примет мер к получению корреспонденции по этому адресу, он не сможет в дальнейшем ссылаться на то, что уведомление не было им получено, и, как следствие, заявить о том, что поставщик допустил просрочку поставки. Данный вывод следует из п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 61 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица". Согласно названному пункту юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, которые поступили по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по этому адресу своего представителя. В отношениях с третьими лицами, добросовестно полагавшимися на данные ЕГРЮЛ, такое лицо не вправе ссылаться на недостоверность информации, отраженной в реестре, и на сведения об адресе, в нем не указанные, за исключением случаев, предусмотренных абз. 2 п. 2 ст. 51 ГК РФ.

8.1.4. Прочие условия выборки (маркировка товара, погрузка на транспорт покупателя)

При согласовании условия о выборке сторонам рекомендуется урегулировать договором ряд организационных вопросов, связанных с подготовкой и передачей товара:

- способ маркировки товара (например, указание наименования покупателя, количества и (или) веса товара в упаковке и т.п.);

- за счет чьих сил и средств осуществляются погрузочные работы на транспорт покупателя.


Примеры формулировки условия:

"Работы по погрузке товара в транспорт покупателя производятся силами и за счет покупателя. При этом перемещение товара по территории склада поставщика до места погрузки производится силами и за счет поставщика".

"Покупатель обязан осуществить выборку оплаченного товара в течение 30 дней с момента оплаты и предоставить необходимое количество автотранспортных средств под отгрузку товара. Погрузка товара в транспорт покупателя производится силами и за счет поставщика".


Если в договоре не указано, кем или за чей счет производятся погрузочные работы

При выборке поставщик считается исполнившим обязанность по поставке в момент предоставления товара в распоряжение покупателя в месте нахождения товара (ст. 458 ГК РФ). В таком случае, если иное не установлено договором, у поставщика отсутствует обязанность по погрузке товара и несению соответствующих расходов.

8.1.5. Момент исполнения обязанности поставщика передать товар покупателю

По общему правилу (абз. 3 п. 1 ст. 458 ГК РФ) при поставке товара на условиях выборки обязанность поставщика передать товар считается исполненной в момент, когда к установленному в договоре сроку товар готов к передаче и покупатель уведомлен об этом. Однако из п. 1 ст. 458 ГК РФ следует, что стороны вправе согласовать и иной момент исполнения указанной обязанности. Например, им может быть момент фактического получения покупателем товара на складе поставщика. В то же время следует иметь в виду, что если покупатель не предпримет действий по получению товара в установленный срок, то именно по его вине обязанность поставщика останется неисполненной. Исходя из п. 4 ст. 421 ГК РФ подобных злоупотреблений можно избежать, указав в договоре, что если покупатель не предпринял действий по принятию товара в установленный договором срок, обязанность поставщика передать товар считается исполненной.


Примеры формулировки условия:

"Поставщик считается исполнившим обязанность по передаче товара в момент фактического вручения его покупателю на складе поставщика. В случае если покупатель не предпринял действий по выборке товара в срок ______, поставщик считается исполнившим обязанность по передаче товара по истечении данного срока".


Если момент, с которого обязанность поставщика передать товар считается исполненной, не согласован

Поставщик считается исполнившим обязанность по передаче товара в момент, когда к установленному в договоре сроку товар готов к передаче и покупатель уведомлен об этом (абз. 3 п. 1 ст. 458 ГК РФ). Однако если по условиям договора покупатель может принять и вывезти товар только после его оплаты, то товар не будет считаться переданным до момента оплаты.

- Судебную практику, подтверждающую, что товар не считается переданным до момента оплаты, если по договору покупатель может принять товар, только оплатив его, см. в Путеводителе по судебной практике.

8.2. ДОСТАВКА ТОВАРА ПОКУПАТЕЛЮ

Статьи 458, 510 ГК РФ

Доставка товара покупателю - это способ передачи товара, при котором поставщик обеспечивает перевозку и вручение товара покупателю (получателю). Товар будет считаться переданным с момента его вручения покупателю (получателю).

Согласование условия о доставке товара покупателю

Для согласования поставки путем доставки товара покупателю в договоре рекомендуется определить:

- место (адрес) и срок доставки товара;

- вид транспорта и условия доставки товара;

- получателя товара;

- распределение расходов по доставке товара.

Если договором не предусмотрена поставка путем доставки

В этом случае поставка должна быть произведена путем доставки товара покупателю в соответствии с условиями договора или ст. ст. 509, 510 ГК РФ. При этом поставщик считается исполнившим обязанность по передаче товара в момент его вручения покупателю (п. 1 ст. 458 ГК РФ).

8.2.1. Место (адрес) и срок доставки товара

В качестве места доставки может быть указан склад покупателя или транспортной компании, с которой у покупателя заключен договор на перевозку товара, либо другое согласованное сторонами место.


Примеры формулировки условия:

"Поставка товара осуществляется путем его доставки на склад покупателя по следующему адресу: __________. Товар должен быть доставлен покупателю до истечения срока поставки, определенного договором".

"Доставка товаров производится по графику, согласованному сторонами, который является неотъемлемой частью договора. График согласовывается до начала периода поставки (квартала)".


Срок доставки (он также является и сроком поставки (п. 1 ст. 458 ГК РФ)) - это срок, в который товар должен быть привезен и вручен покупателю в согласованном сторонами месте. Он включает в себя время отгрузки, транспортировки товара.

Если в договоре не установлено место и (или) срок доставки товара

Местом доставки будет считаться место нахождения покупателя в соответствии с его учредительными документами (п. 1 ст. 510, п. 1 ст. 458, ст. 316 ГК РФ).

Отсутствие в договоре условия о сроке доставки влечет те же последствия, что и несогласование срока поставки. Подробнее об этом см. в п. 5.1 "Срок поставки" настоящего материала.

8.2.2. Вид транспорта и условия доставки товара

При согласовании поставки путем доставки сторонам рекомендуется определить ряд условий доставки:

- указать, каким транспортом будет осуществляться доставка и чьими силами - непосредственно поставщиком или перевозчиком (транспортной компанией, экспедитором и т.п.). В случае доставки перевозчиком стороны должны указать его в договоре либо предусмотреть, кто осуществляет выбор перевозчика. В договоре может быть указано, что такой выбор принадлежит поставщику, покупателю или согласовывается обеими сторонами;

- определить, чьими силами и за чей счет производятся погрузочно-разгрузочные работы в процессе доставки товара;

- предусмотреть порядок уведомления покупателя о времени прибытия груза для его принятия и разгрузки и, если необходимо, о времени отгрузки товара со склада поставщика;


Примеры формулировки условия:

"Доставка товара осуществляется смешанным сообщением (воздушным и железнодорожным транспортом) силами следующих перевозчиков: ____________ (указываются наименование перевозчика и вид транспорта). Поставщик обязан уведомить покупателя по факсу о времени сдачи товара первому из указанных перевозчиков и предполагаемом времени доставки в соответствии с данными перевозчиков".

"Доставка товара осуществляется транспортом поставщика. Право выбора способа доставки товара покупателю принадлежит поставщику".

"Погрузочно-разгрузочные работы в процессе сдачи товара перевозчику для доставки получателю производятся силами и за счет поставщика".


- в договоре можно предусмотреть, что во время транспортировки товар должен быть особым образом упакован. Для этого следует указать характеристики товара (хрупкость, сыпучесть, влажность и пр.) или вид упаковки, которая должна обеспечить сохранность товара. Подробнее о согласовании требований к таре при перевозке товара см. п. 3 "Тара и упаковка" настоящего материала;

- согласовать, если необходимо, температурный режим, при котором должна производиться доставка, и прочие параметры транспортировки.

Если в договоре не определены вид транспорта и (или) условия доставки

В этом случае поставщик самостоятельно выбирает, каким транспортом и на каких условиях товар будет доставлен покупателю (п. 1 ст. 510 ГК РФ), в том числе, вправе возложить расходы по доставке на покупателя (см. Риск покупателя 8.2.1).

8.2.3. Получатель товара

Если товар должен быть доставлен не покупателю, а иному лицу (получателю), стороны должны отразить это в договоре (п. 1 ст. 509 ГК РФ). Для согласования получателя груза необходимо указать его наименование и реквизиты.

Если на момент заключения договора реквизиты получателя неизвестны, в договоре необходимо закрепить право покупателя давать поставщику указания об отгрузке (отгрузочные разнарядки), а также содержание разнарядки и срок ее направления покупателем поставщику (п. 2 ст. 509 ГК РФ). В этом случае последний должен будет передать товар получателю, указанному в этой разнарядке. Подробнее об этом см. п. 8.4 "Отгрузка товара получателю" настоящего материала.


Пример формулировки условия:

"Поставка товара осуществляется путем его доставки в соответствии с отгрузочными разнарядками покупателя, содержащими наименование и реквизиты получателя товара, адрес доставки, наименование и количество товара, подлежащего доставке получателю".


Если в договоре не определены получатель товара или право покупателя давать отгрузочные разнарядки

В этом случае товар должен быть вручен покупателю (п. 1 ст. 509 ГК РФ).

8.2.4. Распределение расходов по доставке товара

При согласовании поставки путем доставки стороны должны указать в договоре, за чей счет осуществляется доставка (перевозка товара от поставщика к покупателю). Статья 510 ГК РФ позволяет сторонам отнести расходы по доставке на любую из сторон договора в любой пропорции.

Отнесение расходов на счет поставщика

В этом случае в договоре необходимо предусмотреть, что такие затраты включаются в цену товара. Данное условие позволяет зафиксировать цену доставки. Подробнее о согласовании цены см. в п. 6.1 "Согласование цены товара" настоящего материала.


Пример формулировки условия:

"Цена товара включает все расходы, связанные с упаковкой, доставкой до места назначения, погрузкой и разгрузкой товара".


Отнесение расходов на счет покупателя

В этом случае необходимо определить, что именно подлежит оплате:

1. Если оплате должна подлежать стоимость услуг по доставке товара самим поставщиком, то в договоре нужно указать, что покупателю оказывается услуга по доставке, а ее стоимость должна быть отражена в договоре определенной суммой, которая не может быть изменена в одностороннем порядке после ее согласования. При этом необходимо определить, включается ли НДС в стоимость доставки или начисляется отдельно на указанную в договоре сумму.

2. Если возмещению подлежат расходы поставщика по доставке товара транспортной организацией, то в договоре необходимо указать, что покупатель компенсирует только стоимость услуг транспортной компании, а вознаграждение поставщику за организацию доставки не выплачивает. Стоимость услуг транспортной компании в договоре можно не согласовывать, а указать, что она определяется на основании документов, подтверждающих расходы поставщика, после доставки товара. Однако в этом случае в договоре целесообразно закрепить тарифы перевозчика, а также порядок уведомления покупателя об их изменении.

3. Если должны оплачиваться услуги поставщика по организации доставки товара и расходы на доставку силами транспортной компании, то в договоре необходимо указать, что в части организации доставки товара поставщик выступает как агент покупателя и покупатель уплачивает поставщику агентское вознаграждение и возмещает его расходы на организацию доставки.

При таком способе определения стоимости доставки в договоре согласуется только размер причитающегося поставщику вознаграждения. Стоимость услуг транспортной компании (расходов поставщика) не указывается, поскольку тарифы транспортных компаний могут меняться. В этом случае в договоре целесообразно закрепить максимальную сумму, на которую могут быть произведены расходы поставщика.


Примеры формулировки условия:

"Стоимость доставки товара составляет _____________ рублей, включая НДС (18%) в сумме ____________ рублей, и оплачивается покупателем отдельно от цены товара".

"Покупатель обязуется возместить поставщику стоимость услуг перевозчика по доставке товара, которая определяется согласно тарифам перевозчика на момент доставки. Возмещение осуществляется на основании документов, подтверждающих оплату поставщиком услуг перевозчика в соответствующем размере".

"Поставщик при организации доставки выступает в качестве агента покупателя. Покупатель обязуется уплатить поставщику агентское вознаграждение за организацию доставки товара в размере ________________ рублей, а также возместить поставщику стоимость расходов по доставке товара перевозчиком по тарифам перевозчика на день доставки. Максимальная сумма расходов поставщика на доставку товара, подлежащая возмещению, составляет _______________ рублей".


Распределение расходов между сторонами в определенных долях

Также можно договориться о том, что расходы на доставку товара транспортной организацией стороны делят между собой в определенной пропорции, размере либо по территориальному признаку перевозки (например, доставку в пределах одного населенного пункта оплачивает поставщик, а за его пределами - покупатель).

- Судебную практику, подтверждающую, что по условиям договора расходы на доставку могут быть распределены между сторонами, см. в Путеводителе по судебной практике.


Примеры формулировки условия:

"Расходы по доставке товара распределяются между сторонами в следующем соотношении: поставщик оплачивает ___% стоимости доставки, покупатель ____% стоимости доставки".

"Стоимость доставки до административной границы г. _______________ оплачивается поставщиком, а за ее пределами - покупателем".


Если условие о распределении расходов на доставку сторонами не согласовано

В этом случае поставщик вправе выбирать условия доставки и имеет право согласно абз. 2 п. 1 ст. 510 ГК РФ отнести эти расходы на счет покупателя.

8.3. ВОСПОЛНЕНИЕ НЕДОПОСТАВКИ

Статьи 466, 468, 511, 512 ГК РФ

К недопоставке относятся случаи, когда товар поставлен в количестве меньшем, чем было согласовано в договоре или указано в товаросопроводительных документах, либо не в том ассортименте (ст. ст. 466, 468 ГК РФ).

Согласование условия о восполнении недопоставки товара

Условие о восполнении недопоставки определяет права и обязанности сторон при допоставке товара.

Обязательство допоставить товар возникает у поставщика на основании п. 1 ст. 511 ГК РФ, если договором стороны не отменят такую обязанность.

Условие о восполнении недопоставки важно как для поставщика, так и для покупателя.

При его согласовании в договоре необходимо отразить следующее:

- срок восполнения недопоставки товара;

- допоставка товара за пределами срока действия договора;

- заключение соглашения о допоставке товара.

Если условие о восполнении недопоставки товара не согласовано

В этом случае покупатель будет вправе как потребовать допоставки товара, так и отказаться от приемки и оплаты товара, поставленного с просрочкой, уведомив об этом поставщика (п. п. 1, 3 ст. 511 ГК РФ).

8.3.1. Срок восполнения недопоставки товара

Если стороны допускают восполнение недопоставки (ст. 511 ГК РФ), то им необходимо предусмотреть, в какой срок поставщик обязан восполнить недопоставку. Срок устанавливается истечением определенного периода времени с момента недопоставки или датой, до наступления которой партия товара должна быть допоставлена.


Примеры формулировки условия:

"Поставщик обязан восполнить недопоставленное количество товаров в течение _______ дней после истечения срока поставки недопоставленной партии товаров. В случае нарушения данного срока покупатель вправе отказаться от просроченных товаров и приобрести непоставленные товары у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение".

"Если поставщик не произвел допоставку товара в установленный настоящим договором срок, то он обязан произвести такую допоставку до начала срока поставки следующей партии и выплатить покупателю неустойку в размере 0,8% за каждый день просрочки допоставки".


Если условие о сроках допоставки товара не согласовано

В этом случае допоставка будет произведена в следующем периоде (периодах) поставки (п. 1 ст. 511 ГК РФ).

8.3.2. Допоставка товара за пределами срока действия договора

Если поставщик или покупатель заинтересованы в том, чтобы недопоставка была восполнена даже за пределами срока действия договора, такое условие должно быть обязательно включено в договор.


Пример формулировки условия:

"Окончание срока действия договора не прекращает обязанность поставщика по восполнению недопоставки товара".


Если договором не предусмотрена обязанность допоставить товар за пределами срока действия договора

В этом случае по окончании срока действия договора поставщик не вправе будет требовать принятия и оплаты допоставленного товара (см. Риск поставщика 8.3.1), а покупатель не сможет потребовать допоставки товара (см. Риск покупателя 8.3.1) по окончании срока действия договора (п. 1 ст. 511 ГК РФ).

8.3.3. Заключение соглашения о допоставке товара

В силу п. 1 ст. 511 ГК РФ в договоре также можно предусмотреть, что восполнение недопоставки производится исключительно по соглашению сторон. В этом случае необходимо установить порядок заключения такого соглашения (кто направляет проект соглашения и как устраняются разногласия). В соглашении стороны устанавливают необходимость самого факта восполнения недопоставки, срок восполнения, а также ассортимент товара, который должен быть допоставлен (например, если покупателю в связи с недопоставкой уже необходим товар другого ассортимента).

Аналогичным образом можно указать в договоре, что по дополнительному соглашению сторон определяется только ассортимент товара, подлежащего допоставке, или сроки восполнения недопоставки.


Пример формулировки условия:

"Восполнение недопоставки производится только по соглашению сторон в ассортименте, сроки и порядке, предусмотренном в соглашении. Для заключения такого соглашения заинтересованная сторона направляет другой стороне его проект, который подлежит подписанию, либо подписанию на иных условиях (протокол разногласий), либо отклонению в течение _______ дней после его получения, о чем письменно извещается заинтересованная сторона".


Внимание! Соглашение сторон об условиях допоставки не освобождает поставщика от ответственности за недопоставку.

8.4. ОТГРУЗКА ТОВАРА ПОЛУЧАТЕЛЮ

Статья 509 ГК РФ

Условие о поставке товара третьему лицу (получателю) означает, что поставщик обязан отгрузить весь товар или отдельные партии лицу, указанному покупателем (п. 1 ст. 509 ГК РФ).

Согласование условия об отгрузке товара получателю

Такая обязанность поставщика возникает только при включении в договор условия о поставке третьему лицу. Поэтому в договоре рекомендуется согласовать следующие ключевые моменты:

- информацию о получателе товара;

- право покупателя давать поставщику указания по отгрузке товара получателям.

Внимание! Доверенности от имени покупателя на приемку товара получателю не требуется. Однако последний должен выдать своему представителю (физическому лицу) доверенность на право получать товар по договору от имени и в интересах получателя.

Если условие об отгрузке товара получателю не согласовано

В этом случае поставщик будет обязан поставлять товар покупателю, а не третьему лицу (см. Риск поставщика 8.4.1).

8.4.1. Информация о получателе товара

Определяя в договоре получателя товара, необходимо указать его наименование, адрес места нахождения, адрес, по которому должна быть произведена поставка товара, а также при необходимости другие реквизиты.


Примеры формулировки условия:

"Поставщик обязан поставить товар на склад получателя ____________ (указываются наименование, адрес и другие реквизиты получателя)".

"Поставка товара осуществляется следующему получателю:

- Наименование: ______________________________________________________;

- Адрес места нахождения: ____________________________________________;

- ОГРН/ИНН/КПП/ОКПО __________________________________________________;

- Адрес для доставки товара: ________________________________________".


Если наименование и прочие реквизиты получателя не указаны в договоре

В этом случае риск передачи товара ненадлежащему лицу в силу ст. 312 ГК РФ лежит на поставщике (см. Риск поставщика 8.4.1). Покупатель, в свою очередь, не вправе будет потребовать передать товар получателю, не указанному в договоре (п. 1 ст. 509 ГК РФ), за исключением случая, когда покупатель по условиям договора вправе давать отгрузочные разнарядки поставщику.

8.4.2. Право покупателя давать поставщику указания

по отгрузке товара получателям

Если на момент подписания договора неизвестно, кто будет получателем товара, в договоре необходимо согласовать право покупателя давать поставщику указания об отгрузке товара получателям, указанным в отгрузочных разнарядках (п. 2 ст. 509 ГК РФ), и дать содержание такой разнарядки.

Отгрузочные разнарядки в обязательном порядке должны быть составлены в письменной форме и подписаны покупателем. Лучше всего разработать форму разнарядки и сделать ее приложением к договору.

Необходимо согласовать и порядок направления разнарядки, который должен устанавливать:

- срок подачи такой разнарядки поставщику;

- способ подачи разнарядки (по почте, заказным письмом с уведомлением о вручении, по факсу, телефонограммой или электронной почтой по определенному сторонами адресу).


Примеры формулировки условия:

"Поставка товара осуществляется путем его доставки в соответствии с отгрузочными разнарядками покупателя, содержащими наименование и реквизиты получателя товара, адрес доставки, наименование и количество товара, подлежащего доставке получателю".

"Покупатель обязан направить отгрузочную разнарядку поставщику не позднее, чем за ______________ до срока поставки, определенного договором. Товар должен быть доставлен получателю до истечения срока поставки, определенного договором".


Если срок направления отгрузочной разнарядки не согласован

В этом случае она должна быть направлена поставщику не позднее чем за 30 дней до предполагаемой даты поставки, наступления периода поставки (п. 2 ст. 509 ГК РФ). Поставщик в таком случае вправе не исполнить разнарядку, поданную менее чем за 30 дней до даты отгрузки товара (см. Риск покупателя 8.4.1).

9. ПОРЯДОК ПРИЕМКИ ТОВАРА

Статьи 474, 484, 468, 513, 515 ГК РФ

Условие о порядке приемки товара представляет собой сложный комплекс прав и обязанностей сторон, связанных с принятием, осмотром, проверкой соответствия товара условиям договора.

Большинство судебных споров по договору поставки связано с вопросом приемки товара. То, как будет согласован порядок приемки, крайне важно как для поставщика, так и для покупателя, поскольку, рассматривая исковые требования покупателя, связанные с нарушением поставщиком условий договора о количестве, качестве, ассортименте, комплекте и комплектности товара или о таре и упаковке, суд обязательно устанавливает, правильно ли был принят товар и можно ли было обнаружить недостатки товара в сроки, отведенные на его приемку.

Общий порядок приемки

Такой порядок включает в себя:

- совершение покупателем действий, необходимых для принятия и разгрузки товара (п. 2 ст. 484, п. 1 ст. 513 ГК РФ);

- осмотр и проверку товара на соответствие условиям договора по количеству, качеству, ассортименту и другим характеристикам (п. 2 ст. 513 ГК РФ);

- предъявление претензий поставщику относительно несоответствия товара условиям договора (п. 1, п. 2 ст. 483 ГК РФ).

Конкретные процедуры, сроки, порядок составления документов при приемке и другие вопросы принятия товара оставлены на усмотрение сторон. Соответственно, стороны для согласования порядка приемки должны определить, какие способы и процедуры они будут применять.

9.1. ВОЗМОЖНЫЕ СПОСОБЫ СОГЛАСОВАНИЯ ПОРЯДКА ПРИЕМКИ ТОВАРА

Статьи 468, 474, 513, 515 ГК РФ

Согласование порядка приемки товара

Порядок приемки товара может быть согласован сторонами путем:

- согласования порядка приемки с помощью нормативных документов;

- согласования сторонами собственного порядка приемки товара;

- установления смешанного порядка приемки товара.

9.1.1. Согласование порядка приемки с помощью нормативных документов

Порядок приемки, в том числе порядок проверки качества товара, может быть установлен в нормативно-правовых актах (п. 1 ст. 474 ГК РФ), предусматривающих обязательные требования к данному порядку либо применяемых сторонами добровольно.

Обязательные требования к порядку приемки

В настоящее время обязательные требования к процессу производства и реализации, в том числе приемки товаров, определяются техническими регламентами (абз. 25 ст. 2, п. 3 ст. 7 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании").

Требования к порядку приемки товаров содержатся также в государственных стандартах (например: ГОСТ 31339-2006 "Рыба, нерыбные объекты и продукция из них. Правила приемки и методы отбора проб", ГОСТ 10632-2007 "Плиты древесно-стружечные. Технические условия").

Государственные стандарты признаны в настоящее время национальными стандартами (Постановление Госстандарта РФ 30.01.2004 N 4 "О национальных стандартах Российской федерации"). Следует учитывать, что в соответствии с абз. 22 ст. 2, 15 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" национальные стандарты применяются в добровольном порядке. Однако до принятия технических регламентов национальные стандарты подлежат обязательному исполнению в части, соответствующей целям, определенным в п. 1 ст. 46 указанного Закона.

Ранее обязательность требований ГОСТ к порядку приемки товаров была предусмотрена также п. 1 ст. 474 ГК РФ. Однако Федеральным законом от 19.07.2011 N 248-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с реализацией положений Федерального закона "О техническом регулировании" в ст. 474 ГК РФ были внесены изменения, которыми было исключено указание на ГОСТ, как устанавливающие обязательные требования к приемке товара по качеству. В настоящее время в соответствии с п. 1 ст. 474 ГК РФ обязательные требования к порядку проверки качества устанавливаются в соответствии с законодательством о техническом регулировании (ст. 18 Федерального закона от 19.07.2011 N 248-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с реализацией положений Федерального закона "О техническом регулировании").

Кроме того, обязательные правила приемки товара и проверки его качества могут быть установлены иными нормативными актами и документами, утвержденными федеральными органами государственной власти, как например:

- Инструкция по контролю и обеспечению сохранения качества нефтепродуктов в организациях нефтепродуктообеспечения, утвержденная Приказом Министерства энергетики РФ от 19.06.2003 N 231;

- Судебную практику, подтверждающую необходимость соблюдения установленных законодательством требований к проверке качества, см. в Путеводителе по судебной практике.

- Правила обращения с ломом и отходами черных металлов и их отчуждения, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 11.05.2001 N 369;

- Правила обращения с ломом и отходами цветных металлов и их отчуждения, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 11.05.2001 N 370. Обязательность этих правил для участников гражданских правоотношений обусловлена следующим. В соответствии с п. 3 ст. 454 ГК РФ особенности купли и продажи товаров отдельных видов определяются законами и иными правовыми актами. Применительно к лому и отходам черных и цветных металлов таким законом является Федеральный закон от 24.06.1998 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления". В силу п. п. 3 и 4 ст. 13.1 указанного Закона правила обращения с ломом и отходами цветных и черных металлов и их отчуждения устанавливаются Правительством РФ. Согласно п. 4 ст. 3 ГК РФ нормы гражданского права могут содержаться в Постановлениях Правительства РФ. Таким образом, данные правила обязательны в том числе для сторон договора поставки.

Если приемка товара по качеству регулируется актами, обязательными к применению, иной порядок приемки в договоре установить нельзя (абз. 2 п. 1 ст. 474, абз. 2 п. 2 ст. 513 ГК РФ). В этом случае в договоре рекомендуется сделать ссылку на такие акты, чтобы стороны знали о своих правах и обязанностях, связанных с приемом-передачей товара, поскольку в силу ст. 422 ГК РФ они не вправе применять порядок приемки товара, согласованный в договоре, если он противоречит закону или иным правовым актам.

Если в договоре не указан нормативно-правовой акт, обязательный к применению при приемке товара

В этом случае покупатель несет риск нарушения установленного нормативными документами порядка приемки. Документы, составленные в процессе такой приемки, не будут признаны доказательством поставки товара, не соответствующего договору (см. Риск покупателя 9.1.1).

Согласование порядка приемки в соответствии с нормативными документами, применяемыми добровольно

Стороны вправе предусмотреть в договоре, что приемка товара производится в соответствии с нормативными документами, которые не являются обязательными в силу указания закона, но могут применяться добровольно по соглашению сторон.

Такими нормативными документами в настоящий момент являются национальные стандарты (п. 2 ст. 15 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании"). Ранее действовавшие государственные и межгосударственные стандарты также признаны национальными стандартами с момента вступления в силу Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" (Постановление Госстандарта РФ от 30.01.2004 N 4 "О национальных стандартах Российской Федерации").

Кроме того, достаточно распространено применение для согласования приемки товара по количеству, качеству и комплектности Инструкции N П-6, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 15.06.1965 N П-6 (приемка по количеству), и Инструкции N П-7, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 25.04.1966 N П-7 (приемка по качеству, комплектности).

Необходимо учитывать, что согласно указанным Инструкциям применение ГОСТ при приемке обязательно (п. 3 Инструкции N П-6, п. 14 Инструкции N П-7). Поэтому, если стороны предусмотрели в договоре приемку товара в соответствии с Инструкциями N П-6 и N П-7, они обязаны при принятии товара соблюсти требования национальных стандартов (ГОСТ).

- Судебную практику, подтверждающую, что при согласовании приемки по Инструкциям N П-6, N П-7 соблюдение ГОСТ при принятии товара будет обязательным, см. в Путеводителе по судебной практике.

Если стороны хотят согласовать применение к приемке товаров по количеству и качеству положений Инструкций Госарбитража СССР N П-6 и N П-7, то необходимо сделать в договоре ссылку на то, что приемка осуществляется в соответствии с правилами этих инструкций. Кроме того, нужно указать лиц, которые будут осуществлять приемку, и документы, подтверждающие их полномочия.


Пример формулировки условия:

"Приемка товара по количеству, качеству, комплектности осуществляется в соответствии с Инструкциями о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству и качеству, утвержденными Постановлениями Госарбитража СССР от 15.06.1965 N П-6 и от 25.04.1966 N П-7.

Приемку товара будут осуществлять:

- со стороны покупателя ____________ (фамилия, имя, отчество, должность), действующий на основании (реквизиты доверенности или иного документа, подтверждающего полномочия);

- со стороны поставщика ____________ (фамилия, имя, отчество, должность), действующий на основании (реквизиты доверенности или иного документа, подтверждающего полномочия)".


Внимание! Ссылаясь в договоре на Инструкции N П-6 и N П-7, следует иметь в виду, что они содержат очень подробный порядок приемки товара. Поэтому необходимо детально с ними ознакомиться и понять, исполним ли этот порядок в рамках конкретного договора. Несоблюдение правил Инструкций может стать основанием для отказа в удовлетворении требований, связанных с нарушением другой стороной обязанностей по договору. Так, покупатель не сможет отказаться от оплаты товара, ссылаясь на его ненадлежащее качество (см. Риск покупателя 9.1.2).

Если договором не предусмотрено применение к порядку приемки нормативных документов, не являющихся обязательными

В этом случае стороны не вправе ссылаться на порядок приемки, установленный в указанных документах. В частности, если в договоре не согласовано применение Инструкций N П-6 и N П-7, то положения этих документов к отношениям сторон применяться не будут (п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки"). Стороны не вправе будут в обоснование своих требований друг к другу ссылаться на нарушение установленных в Инструкциях сроков и порядка приемки, других положений (см. Риск поставщика 9.1.1, Риск покупателя 9.1.3).

9.1.2. Согласование сторонами собственного порядка приемки товара

Если стороны хотят осуществлять приемку по индивидуальному порядку, его необходимо самостоятельно разработать и включить в договор. При этом порядок приемки должен быть составлен с учетом всех особенностей товара (технически сложный товар, товар, требующий специальных методов измерения веса, объема, специальных методов определения качества, и пр.).

Описать порядок приемки стороны могут в тексте самого договора, а также в отдельном приложении к нему. В последнем случае в тексте договора необходимо сделать ссылку на такое приложение как на неотъемлемую часть договора. Эти правила должны быть подписаны в таком же порядке и теми же лицами, что и сам договор, а также содержать ссылку на него.

Подробнее о разработке порядка приемки товара по ассортименту, количеству, качеству и комплектности и рисках несогласования отдельных вопросов приемки см. п. 9.2 "Разработка сторонами порядка приемки товара" настоящего материала.

Если стороны не включили в договор собственный порядок приемки

В этом случае приемка должна соответствовать обычно применяемым условиям и общим положениям об осмотре и принятии товара (ст. ст. 513, 515, 483, 484 ГК РФ), а также обязательным правилам и процедурам, если таковые установлены законом, иными правовыми актами, применяемыми независимо от условий договора.

При отсутствии условия о распределении расходов по приемке покупатель не сможет потребовать от поставщика их возмещения (Риск покупателя 9.2.2).

9.1.3. Установление смешанного порядка приемки товара

Если стороны хотят установить такой порядок приемки товара, который будет частично регламентироваться нормативными документами (например, Инструкциями N N П-6 и П-7) и частично договором, в договоре необходимо подробно описать, в какой части порядок приемки регулируется указанными нормативными документами, а в какой - договором.

При таком согласовании порядка приемки сторонам следует учитывать, что отдельные положения условий договора не должны противоречить положениям нормативных документов, регулирующих приемку этого товара. Сторона не вправе будет сослаться на условия договора, противоречащие нормативным документам, применение которых установлено этим же договором (см. Риск покупателя 9.1.4).


Пример формулировки условия:

"Приемка товара по качеству осуществляется в соответствии с Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 25.04.1966 N П-7. Приемка товара по количеству, ассортименту, комплектности должна быть проведена в соответствии с п. п. _______ настоящего договора".


9.2. РАЗРАБОТКА СТОРОНАМИ ПОРЯДКА ПРИЕМКИ ТОВАРА

Статьи 468, 474, 513, 515 ГК РФ

При разработке собственного порядка приемки товара необходимо согласовать следующее:

- состав лиц, участвующих в приемке товара;

- перечень действий покупателя по обеспечению приемки товара;

- сроки осмотра и проверки товара;

- порядок уведомления поставщика о выявленных несоответствиях и недостатках товара;

- срок уведомления поставщика о выявленных несоответствиях и недостатках товара;

- прочие условия приемки товара.

Если стороны не разработали собственный порядок приемки

В этом случае приемка должна соответствовать обычно применяемым условиям и общим положениям об осмотре и принятии товара (ст. ст. 513, 515, 483, 484 ГК РФ), а также обязательным правилам и процедурам, если таковые установлены законом, иными правовыми актами, применяемыми независимо от условий договора.

9.2.1. Состав лиц, участвующих в приемке товара

Стороны должны определить в договоре состав лиц, участвующих в приемке, указав:

- должность полномочного лица;

- документы, которые подтверждают полномочия лица и должны быть предъявлены в момент приемки.

Если на этапе заключения договора нельзя определить, кто именно из представителей будет принимать товар, в договор можно внести общее условие о том, что представитель покупателя (получателя) должен осуществлять приемку товара, т.е. нести все права и обязанности покупателя (получателя) на этапе приемки товара с правом предъявления претензий поставщику по выявленным недостаткам) на основании доверенности, выданной покупателем (получателем).

В любом случае необходимо помнить о том, что приемку от имени покупателя (получателя) вправе осуществить либо его единоличный исполнительный орган, либо лицо, уполномоченное на то доверенностью (ст. ст. 185, 185.1, 186 ГК РФ).


Примеры формулировки условия:

"Приемку товара будут осуществлять: со стороны покупателя Генеральный директор _____________ (указывается Ф.И.О.), действующий на основании Устава; со стороны поставщика представитель ________________ (указывается Ф.И.О.), должность ____________, действующий на основании доверенности N __, выданной "__" _______ ___ г.".

"Для подтверждения полномочий на осуществление приемки товара представители сторон предоставляют заверенные копии указанных документов, а также документы, удостоверяющие личность".

"Представитель покупателя осуществляет приемку товара с правом предъявления претензий поставщику по выявленным недостаткам на основании доверенности, выданной покупателем".


Порядок привлечения представителей поставщика для участия в приемке товара

Если товар передается не поставщиком, а транспортной организацией или организацией почтовой связи, необходимо определить порядок привлечения представителя поставщика к участию в приемке (например, при ненадлежащей поставке или если договором установлено, что товар принимается от перевозчика без вскрытия упаковки). Подробнее об этом см. п. 9.3 "Порядок осмотра и проверки полученного товара".

Для определения порядка привлечения представителей поставщика к участию в приемке нужно:

- указать порядок направления и содержание уведомления, направляемого поставщику, либо в договоре согласовать обязанность представителя поставщика присутствовать при каждой приемке товара;

- определить документы, подтверждающие полномочия представителя поставщика на участие в приемке;

- определить перечень полномочий представителя при его участии в приемке;

- установить срок, в течение которого представитель поставщика обязан прибыть к месту нахождения товара для участия в приемке товара при ненадлежащей поставке;

- определить последствия неявки представителя поставщика для участия в приемке.


Пример формулировки условия:

"В течение ________ дней после получения товара от перевозчика покупатель обязан вызывать представителя поставщика для осуществления приемки товара. Вызов представителя поставщика осуществляется телеграммой в адрес поставщика или по факсу (далее - уведомление о вызове). Уведомление о вызове должно содержать:

а) наименование товара, дату и номер товарно-транспортной и товарной накладной;

б) дату получения товара;

в) дату, на которую назначена приемка товара, и место ее осуществления.

Дата приемки должна устанавливаться с учетом времени, необходимого для прибытия представителя поставщика для приемки товара, - не менее _______ дней и не более ___________ дней со дня получения уведомления о вызове. Недостатки, зафиксированные в коммерческом акте (товарно-транспортной накладной, акте), составленном с перевозчиком, также отражаются в уведомлении о вызове. Поставщик должен направить представителя для приемки товара, который должен явиться в день приемки товара, указанный в уведомлении о вызове. При неявке представителя поставщика в указанный выше срок по вызову покупателя приемка товара по количеству, ассортименту и комплектности и составление соответствующих актов осуществляется покупателем с участием компетентного представителя другой организации в срок не более _____ дней по истечении срока вызова поставщика".


Порядок привлечения иных лиц для участия в приемке товара

В случае необходимости стороны должны также определить порядок привлечения представителей общественности, Торгово-промышленной палаты, транспортной организации, экспертов или других лиц в случаях, когда представитель поставщика не является при ненадлежащей поставке. Для этого нужно:

- указать перечень лиц, которые могут быть привлечены к участию в приемке;

- указать документы, которые должны быть предъявлены для подтверждения полномочий лиц, привлекаемых к участию в приемке;

- определить порядок направления уведомления этим лицам и его содержание.

Если в договоре не указано, кто и в каком порядке участвует в приемке

Прием-передача товара осуществляется уполномоченными представителями двух сторон договора (при доставке товара поставщиком или выборке товара) или с участием представителей покупателя и транспортной организации (при получении товара от перевозчика). При этом вопрос об их полномочиях решается в соответствии со ст. ст. 182 - 186 ГК РФ.

В процедуре осмотра и проверки товара будет участвовать только покупатель или его уполномоченный представитель (п. 2 ст. 513 ГК РФ). Поставщик в этом случае может быть вызван только в случае обнаружения покупателем несоответствия товара условиям договора, если иное не установлено законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями к порядку приемки данного вида товара.

9.2.2. Перечень действий покупателя по обеспечению приемки товара

В числе обязанностей покупателя, необходимых для принятия товара (подготовка и обеспечение приемки (п. 2 ст. 484, ст. 513 ГК РФ), в договоре могут быть указаны следующие обязанности:

- обеспечить наличие транспорта для вывоза товара (при условии его самовывоза) к определенной дате и определенному времени;

- обеспечить наличие человеческих и технических ресурсов для погрузочно-разгрузочных работ с указанием места, даты и времени их проведения (если по договору погрузка или разгрузка осуществляется силами покупателя);

- подготовить помещение для приемки, подъезд и проход к нему;

- обеспечить присутствие представителя покупателя, уполномоченного уставом или доверенностью на приемку товара;

- обеспечить наличие измерительных приборов и прочей техники, необходимой для оценки количества и качества товара;

- обеспечить сохранность груза при приемке, если товар доставляется покупателю (т.е. с момента привоза груза покупателю до окончания приемки). В частности, можно указать правила приемки для хрупких товаров и товаров, требующих особых условий хранения;

- соблюдать согласованный срок разгрузки товара из вагона или контейнера;

- совершать иные действия в зависимости от специфики товара.


Пример формулировки условия:

"Покупатель обязуется совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, в том числе обеспечить подачу транспорта и присутствие своих уполномоченных представителей в нужном количестве для приемки, погрузки и вывоза товара в день и месте выборки товара, определенных договором".


Если в договоре не указан перечень действий покупателя по обеспечению приемки

В этом случае покупатель обязан совершить действия, необходимые с его стороны в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями (п. 2 ст. 484, ст. 513 ГК РФ), а также установленные законом, иными правовыми актами.

9.2.3. Сроки осмотра и проверки товара

Статья 513 ГК РФ устанавливает, что принятые товары должны быть осмотрены покупателем в определенный срок. В этот же срок должны быть проверены качество и количество поставленного товара (п. 2 ст. 513 ГК РФ). При этом конкретного срока, в течение которого покупатель должен осмотреть товар и проверить его качество и количество, законодатель не устанавливает. Поэтому в договоре необходимо точно определить срок принятия товара и срок извещения о необходимости приступить к его приемке.

Дополнительно о сроках, порядке осмотра и проверки полученного товара см. п. 9.3 настоящего материала.

Если в договоре не определены сроки осмотра и проверки товара

В этом случае покупатель обязан осмотреть товары в срок, определенный законодательством или обычаями делового оборота (п. 2 ст. 513 ГК РФ).

9.2.4. Порядок уведомления поставщика о выявленных несоответствиях и недостатках товара

Данное условие включает в себя последовательность совершения действий сторон при выявлении покупателем несоответствия товара условиям договора о качестве, комплектности, количестве и ассортименте (ст. ст. 483, 513 ГК РФ) и должно содержать:

- порядок, сроки, форму составления и подписания актов о недостатках (рекламаций, претензий и т.п.), решение вопроса об участии представителя поставщика или иных лиц при их составлении;

- порядок и форму направления поставщику уведомлений и претензий о выявленных недостатках и несоответствиях, обнаруженных не в его присутствии (например, при приемке товара от транспортной организации);

- порядок проведения экспертизы для установления причины и момента возникновения недостатков.


Пример формулировки условия:

"В случае выявления при приемке товара несоответствия товара условиям договора покупатель обязан приостановить приемку и вызвать поставщика для продолжения приемки товара и составления двустороннего акта.

Вызов поставщика осуществляется телеграммой в адрес поставщика или по факсу, и должен содержать: наименование товара, реквизиты товарно-сопроводительных документов, перечень выявленных несоответствий и недостатков, состояние тары, пломб, дату и место приемки.

Уполномоченный представитель поставщика должен прибыть к месту приемки в срок, указанный в уведомлении покупателя, и иметь при себе документ, удостоверяющий личность, надлежащим образом оформленную доверенность либо документы, подтверждающие его право действовать от имени поставщика без доверенности.

В случае неявки поставщика в указанный в уведомлении срок или получения в этот же срок сообщения поставщика о неявке по каким-либо причинам покупатель осуществляет приемку товара самостоятельно".


В договоре можно указать конкретного эксперта либо включить более универсальное условие о порядке и критериях выбора независимого эксперта, а также установить, какие стороны должны присутствовать при проведении экспертизы (поставщик, покупатель, получатель), кто из независимых наблюдателей должен при этом присутствовать (например, представитель Торгово-промышленной палаты) и т.д.

Если порядок и сроки уведомления поставщика не согласованы

Покупатель обязан уведомить поставщика обо всех выявленных недостатках и несоответствиях незамедлительно в письменной форме (ст. ст. 483, 513 ГК РФ).

9.2.5. Срок уведомления поставщика о выявленных несоответствиях и недостатках товара

В случае если при принятии товара покупатель выявил какие-либо недостатки или несоответствие товаров условиям договора о количестве, ассортименте, комплектности, таре (упаковке), он обязан известить об этом поставщика в определенный срок.

В соответствии с п. 1 ст. 483 ГК РФ, который применяется к отношениям по договору поставки в силу п. 5 ст. 454 ГК РФ, стороны могут согласовать срок для извещения поставщика в договоре. Применительно к договору поставки действует также специальная норма п. 2 ст. 513 ГК РФ о действиях покупателя при принятии товаров. В ней не установлен конкретный срок для уведомления, однако предусмотрена обязанность покупателя незамедлительно письменно уведомить поставщика о недостатках или несоответствиях товаров. При этом положения указанной статьи не содержат запрета на установление такого срока в договоре.

Согласованный сторонами срок в дальнейшем может быть учтен судом при выяснении вопроса о том, был ли поставщик уведомлен о недостатках товара надлежащим образом. Так, несвоевременное направление уведомления будет нарушением установленного договором порядка приемки. Покупатель не сможет обосновать претензии по качеству товара ссылкой на документы, составленные в ходе такой приемки.

- Судебную практику, подтверждающую, что нарушение установленного порядка приемки лишает покупателя возможности доказать некачественность товара, см. в Путеводителе по судебной практике.


Примеры формулировки условия:

"В случае поставки товара ненадлежащего качества или в ненадлежащем количестве покупатель обязан письменно уведомить об этом поставщика в течение _____ дней".

"Если в ходе осмотра и проверки товара покупатель обнаруживает недостатки в товаре по качеству, количеству, комплектности, ассортименту, таре (упаковке), он извещает об этом поставщика в письменной форме в течение ____ часов с момента обнаружения недостатков".


Если срок уведомления поставщика не согласован

В этом случае покупатель обязан уведомить поставщика обо всех выявленных недостатках и несоответствиях незамедлительно (ст. 513 ГК РФ).

В Гражданском кодексе РФ не раскрывается понятие "незамедлительно".

При толковании нормы п. 1 ст. 514 ГК РФ о незамедлительном уведомлении поставщика об отказе от товара суд указывает, что данное понятие означает "как только это окажется возможным".

- Судебную практику, подтверждающую, что понятие "незамедлительно" означает "как только это окажется возможным", см. в Путеводителе по судебной практике.

Также разъяснение данного понятия встречается в судебной практике и нормативных актах по другим видам отношений. Так, незамедлительное прекращение операций по счету в соответствии со ст. 27 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" было истолковано как прекращение операций "в минимальный срок, объективно необходимый для совершения этих действий" (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 03.08.2009 по делу N А28-4336/2009-106/34 (Определением ВАС РФ от 02.12.2009 N ВАС-15201/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора)).

В п. 1 ст. 20 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" разъяснено, что в отношении срока об устранении недостатков товара "незамедлительно" означает "в минимальный срок, объективно необходимый для их устранения с учетом обычно применяемого способа их устранения".

Учитывая приведенные толкования, можно сделать вывод о том, что поставщик должен быть уведомлен о выявленных несоответствиях или недостатках товаров в минимальный срок, объективно необходимый для направления уведомления. Однако в случае спора оценивать, было ли уведомление произведено незамедлительно, будет суд.

Суды при определении срока уведомления поставщика о недостатках, выявленных при принятии товара по договору поставки, руководствуются также нормами п. 1 ст. 483 ГК РФ о купле-продаже, в связи с чем срок может быть определен как разумный, если иной срок не установлен законом или иными правовыми актами. Если будет установлено, что разумный срок для предъявления претензий истек, суд откажет покупателю в удовлетворении требований, связанных с несоответствием товара условиям договора (см. Риск покупателя 9.2.1).

Дополнительно о сроках обнаружения недостатков в ходе использования товара и уведомления поставщика об их выявлении см. п. 4.4 настоящего материала.

9.2.6. Прочие условия приемки товара

Правила приемки следует дополнить также следующими положениями:

- проверка покупателем соблюдения правил перевозки товара, обеспечивающих его сохранность (укладку товара, температурный режим, наличие пломб, замков и пр.);

- случаи составления коммерческого акта, если установлено повреждение груза, упаковки или его недостача в пути;

- порядок приемки, если поставщик не является к месту приемки товара с обнаруженными недостатками;

- возможность и последствия перерыва в приемке товара (необходимость охраны, плата за хранение и пр.);

- обязанность покупателя соблюдать при приемке правила, обеспечивающие сохранность товара (температурный, световой режим и пр.);

- сроки разгрузки товара (условие актуально, если соблюдение таких сроков необходимо для сохранения качества товара или связано с оплатой транспорта, в котором доставлен товар);

- сроки уведомления поставщика о поставке товара не в том ассортименте и комплектности;

- в договоре можно предусмотреть компенсацию поставщиком расходов покупателя на осуществление приемки во всех случаях либо только в случаях выявления некачественного товара. При этом необходимо установить перечень возможных расходов (на услуги эксперта, на охрану во время приемки и т.п.). Покупатель должен будет документально подтвердить эти затраты;

- в интересах покупателя при приемке отдельных видов товаров, например техники и оборудования, можно согласовать проведение поставщиком проверки качества товара - предпродажную подготовку (например, проверка на прочность или демонстрацию работы). В этом случае в договоре необходимо указать:

а) в какой срок до передачи товара должны быть проведены такие испытания или подготовка, либо указать, что это делается непосредственно перед началом приемки товара и в присутствии покупателя;

б) в каком виде покупателю передаются результаты таких испытаний и подготовки и какова ответственность за неисполнение такой обязанности.


Пример формулировки условия:

"При получении товара от перевозчика покупатель обязан проверить соответствие веса брутто и количества тарных мест сведениям, указанным в транспортных документах. При обнаружении повреждения тары (упаковки) товара, наличии признаков порчи товара и (или) при несоответствии товара сведениям, указанным в транспортных документах, покупатель обязан потребовать от перевозчика составления коммерческого акта, а при доставке груза автомобильным транспортом - отметки на товарно-транспортной накладной или составления акта".


Если условие о возмещении поставщиком расходов на приемку прямо договором не предусмотрено

В этом случае покупатель не вправе будет требовать от поставщика их компенсации, даже если при приемке товара будут выявлены недостатки, возникшие по вине поставщика (см. Риск покупателя 9.2.2).

9.3. ПОРЯДОК ОСМОТРА И ПРОВЕРКИ ПОЛУЧЕННОГО ТОВАРА

Статьи 468, 474, 513, 515 ГК РФ

 

Осмотр и проверка товара заключаются в визуальном осмотре товара покупателем (в том числе путем вскрытия тары (упаковки) и проверке его соответствия условиям договора о количестве, качестве, ассортименте, комплектности и комплекте, а также в некоторых случаях - в проверке состояния, целостности тары (упаковки).

Согласование условия о порядке осмотра и проверки товара

При разработке собственных правил приемки сторонам рекомендуется предусмотреть следующие положения об осмотре и проверке товара:

- место и сроки осмотра и проверки товара (при выборке, доставке, принятии товара от транспортной организации);

- осмотр и проверка при приобретении товара для перепродажи;

- порядок осмотра и проверки товара в поврежденной упаковке;

- способ и порядок проверки количества и ассортимента товара;

- способ и порядок проверки качества и комплектности товара;

- виды проверки товара.

Если порядок осмотра и проверки не согласован в договоре

В этом случае покупатель будет обязан осмотреть принятый товар и проверить его количество и качество в порядке и в сроки, установленные законом, иными правовыми актами, обычаями делового оборота (п. 2 ст. 513, ст. 474 ГК РФ). Ассортимент товара покупатель должен проверить по смыслу норм п. 4 ст. 468 и п. 1 ст. 483 ГК РФ в момент передачи или в разумный срок после передачи товара. Комплектность товара проверяется в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями, с учетом характера и назначения товара (п. 1 ст. 483 ГК РФ).

9.3.1. Место и сроки осмотра и проверки товара (при выборке, доставке, принятии товара от транспортной организации)

В правилах приемки, устанавливаемых сторонами, необходимо определить место и сроки осмотра и проверки качества и количества и других характеристик товара (ст. ст. 513, 515 ГК РФ).

Стороны могут согласовать место, а также срок осмотра и проверки товара в зависимости от способа передачи товара покупателю.

Место и срок осмотра и проверки товара при выборке

Если покупатель получает товар путем выборки со склада поставщика, он обязан при вручении товара осмотреть и проверить его на соответствие условиям договора в месте передачи, т.е. в месте нахождения товара (п. 1 ст. 515 ГК РФ). Такой же порядок можно установить в правилах приемки, т.е. стороны могут определить, что осмотр товара и его проверка производятся в месте нахождения поставщика (например, на его складе по адресу, указанному в договоре) в определенный договором срок.


Пример формулировки условия:

"При вручении товара на складе поставщика покупатель обязан осуществить его осмотр и проверить количество, качество, ассортимент и комплектность товара. Осмотр и приемка товара должны быть произведены в течение _________ с даты уведомления поставщика о готовности товара к выборке".


Если специфика товара, либо его упаковка для дальнейшей перевозки, либо большое количество приобретаемого товара (существо обязательства по смыслу п. 1 ст. 515 ГК РФ) объективно не позволяют покупателю осмотреть товар (и, соответственно, принять его по количеству и качеству) в месте выборки, в интересах покупателя согласовать иной порядок осмотра и проверки качества и количества товара. Такое условие допустимо, поскольку предусмотренная п. 1 ст. 515 ГК РФ обязанность покупателя осмотреть товар в месте передачи товара не означает, что и принятие товара по количеству и качеству должно быть проведено в этом же месте.

- Судебную практику, подтверждающую, что осмотр товаров и их принятие по количеству и качеству не обязательно осуществляются в одном и том же месте, см. в Путеводителе по судебной практике.

Например, можно предусмотреть в договоре следующее:

- фактическая передача товара осуществляется по тарным местам или весу брутто, а осмотр товара и проверка его качества и количества (внутритарно или весу нетто) производятся на складе покупателя (получателя) в определенный срок. В зависимости от вида и количества товара длительность срока может составлять от одного до нескольких рабочих дней с момента подписания товарной накладной или иного документа о вручении товара;

- подписание покупателем накладной или иного документа о передаче в месте выборки не будет означать осмотр и приемку товара покупателем по качеству, количеству, ассортименту и комплектности.


Пример формулировки условия:

"При выборке товара на складе поставщика покупатель проверяет соответствие товара только по количеству тарных мест и (или) весу брутто. При этом подписание акта о приемке свидетельствует только о принятии указанного количества тарных мест и (или) веса брутто и не означает приемку товара по количеству, качеству, ассортименту и комплектности. Осмотр и проверка товара на соответствие условиям договора о количестве, качестве, ассортименте и комплектности производятся покупателем на своем складе в течение (указывается период времени) с даты выборки товара".


Если в договоре с условием о выборке не указаны место, срок осмотра и проверки товара

В этом случае товар должен быть осмотрен и проверен в срок, установленный законом, иными нормативными правовыми актами или обычаями делового оборота (п. 2 ст. 513 ГК РФ). Так, в соответствии с обычаями делового оборота осмотр и проверка качества скоропортящихся продуктов должны были быть произведены покупателем в момент их приемки от продавца.

- Судебную практику, подтверждающую, что скоропортящиеся продукты должны быть осмотрены в момент приемки, если иное не предусмотрено договором или нормативными правовыми актами, см. в Путеводителе по судебной практике.

Если срок не предусмотрен нормативными правовыми актами или договором поставки и отсутствует обычай делового оборота, товар должен быть осмотрен и проверен в разумный срок после принятия (п. 2 ст. 314 ГК РФ).

- Судебную практику, подтверждающую, что покупатель должен проверить товар в разумный срок, если иное не предусмотрено нормативными правовыми актами или договором поставки, см. в Путеводителе по судебной практике.

В соответствии с п. 1 ст. 515 ГК РФ товар должен быть осмотрен в месте его передачи. Соответственно, если покупатель примет товар на складе поставщика и подпишет накладную без замечаний, не осмотрев и не проверив товар, он не сможет в дальнейшем предъявить поставщику претензии по несоответствию товара условиям договора, за исключением недостатков, которые не могли быть обнаружены при обычном способе приемки (см. Риск покупателя 9.3.1).

Место и срок осмотра и проверки товара при доставке

При условии о доставке товара поставщиком (ст. 510 ГК РФ) договором может быть предусмотрено вручение товара на складе покупателя или в другом месте, указанном покупателем. В этом случае стороны могут установить, что осмотр товара и проверка его качества и количества производятся при передаче товара покупателю в момент вручения. Тогда последний обязан будет вскрыть упаковку, осмотреть товар и проверить его на соответствие условиям договора о количестве, качестве, ассортименте и комплектности, а подписание товарной накладной без замечаний будет означать осмотр и осуществление проверки товара по качеству и количеству.


Пример формулировки условия:

"При доставке товара на склад покупателя покупатель обязан произвести приемку товара по количеству, качеству, ассортименту и комплектности при получении товара".


Если покупатель в момент вручения товара при доставке не имеет возможности вскрыть упаковку и осмотреть весь товар на предмет его качества и количества ввиду его специфики или большого объема, то покупателю для защиты своих интересов в договоре необходимо указать, что:

- фактическая передача товара осуществляется по тарным местам либо по весу брутто, а осмотр и проверка качества и количества (внутритарно или по весу нетто) производятся не в момент вручения товара, а в течение определенного времени с этого момента (в зависимости от вида и количества товара такой срок может составлять от одного или нескольких рабочих дней до нескольких месяцев с момента подписания товарно-транспортной накладной или иного документа о получении товара);

- подписание покупателем накладной или иного документа о передаче не будет означать осмотр и приемку товара покупателем по качеству, количеству, ассортименту и комплектности.


Пример формулировки условия:

"При доставке товара поставщиком на склад покупателя последний проверяет соответствие товара по количеству тарных мест и (или) весу брутто. При этом подписание покупателем товарной накладной свидетельствует только о принятии указанного количества тарных мест и (или) веса брутто и не означает приемку товара по количеству, качеству, ассортименту и комплектности. Осмотр и проверка товара на соответствие условиям договора о количестве, качестве, ассортименте и комплектности производятся покупателем на своем складе в течение (указывается период времени) с момента доставки товара".


Внимание! Если покупатель в разумный срок не произвел осмотр товара при его получении от транспортной организации и в дальнейшем в нем были выявлены явные, видимые недостатки, обнаружение которых было возможно при визуальном осмотре, суд может признать факт поставки товара ненадлежащего качества недоказанным и покупатель не сможет отказаться от оплаты товара.

- Судебную практику, подтверждающую, что поставка товара ненадлежащего качества признается недоказанной, если в товаре выявлены видимые недостатки, но осмотр товара не был произведен при приемке, см. в Путеводителе по судебной практике.

Если в договоре с условием о доставке место и срок осмотра и проверки не согласованы

В этом случае товар должен быть осмотрен и проверен в месте нахождения покупателя, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не следует из обычаев делового оборота или существа обязательства (ст. 316 ГК РФ), и в срок, предусмотренный законами, правовыми актами или обычаями делового оборота, если другой срок не установлен договором (п. 2 ст. 513 ГК РФ).

Место и срок осмотра и проверки при принятии товара от транспортной организации

Если в договоре содержится условие о принятии товара от транспортной организации (п. 3 ст. 513 ГК РФ), то место и срок его осмотра и проверки могут быть согласованы в договоре в зависимости от места вручения товара. Вручение и осмотр товара покупателю могут производиться:

- на складе перевозчика;

- в месте разгрузки;

- на складе покупателя.

Условия осмотра и проверки качества и количества товара, указанные в договоре, в этом случае также должны соответствовать законам и иным правовым актам, регулирующим деятельность транспорта (Федеральный закон от 08.11.2007 N 259-ФЗ "Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта", Федеральный закон от 10.01.2003 N 18-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации", Воздушный кодекс РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ).


Пример формулировки условия:

"Приемка товара осуществляется в месте разгрузки товара перевозчиком по адресу: ________________. При получении товара от перевозчика покупатель обязан проверить соответствие товара транспортным и сопроводительным документам, а также принять товар по количеству тарных мест и (или) весу брутто от транспортной организации с соблюдением установленных нормативных правовых актов, регулирующих деятельность транспорта".


Внимание! Независимо от согласованного места вручения покупатель обязан проверить соответствие товара сведениям в транспортных и сопроводительных документах, а также принять его от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта.

Если в договоре не указано место осмотра и проверки товара, передаваемого перевозчиком

В этом случае покупатель обязан осмотреть и проверить весь товар при его получении в месте своего нахождения, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не следует из обычаев делового оборота либо существа обязательства (ст. 316 ГК РФ), и в срок, предусмотренный законами, правовыми актами или обычаями делового оборота, если другой срок не установлен договором (ст. 513 ГК РФ).

9.3.2. Осмотр и проверка при приобретении товара для перепродажи

Если покупатель сам является оптовым поставщиком и купленный им товар подлежит дальнейшей перепродаже (реализации), а соответственно, дальнейшей упаковке и перевозке, то вскрывать упаковку первоначального поставщика ему нецелесообразно. В этом случае покупателю для защиты своих интересов в договоре необходимо установить следующее:

- фактическая передача товара осуществляется по тарным местам или весу брутто на складе поставщика (при выборке) или на складе покупателя (при доставке), а осмотр товара и проверка его качества и количества, а также других характеристик производятся на складе конечного получателя товара в определенный срок, который может составлять от нескольких недель до нескольких месяцев с момента подписания покупателем товарно-транспортной накладной или иного документа о получении товара;

- подписание покупателем товарной накладной или иного документа о передаче не будет означать осмотр и проверку товара покупателем по качеству, количеству, ассортименту и комплектности.


Пример формулировки условия:

"В связи с тем что товар приобретается для перепродажи, покупатель при вручении товара осуществляет его приемку только по количеству тарных мест и (или) весу брутто. При этом подписание товарной накладной свидетельствует только о принятии указанного количества тарных мест с указанным весом брутто и не означает приемку товара по количеству, качеству, ассортименту и комплектности. Осмотр и проверка товара по количеству, качеству, ассортименту и комплектности производятся на складе конечного покупателя в течение _______ с даты приемки товара по количеству тарных мест и (или) весу брутто".


Внимание! Необходимо помнить, что все эти условия не отменяют обязанности покупателя по осмотру и проверке товара по качеству и количеству внутритарно, а лишь отсрочивают ее исполнение. Покупателю необходимо позаботиться о том, чтобы порядок осмотра товара конечным получателем (покупателем по другому договору) соответствовал порядку, установленному в данном договоре, и покупатель имел возможность доказать его соблюдение.

Если при приобретении товара для перепродажи в договоре не указаны место и срок осмотра и проверки товара

В этом случае место и срок будут определяться в зависимости от выбранного сторонами порядка поставки:

- при выборке - товар должен быть принят и осмотрен в месте нахождения поставщика в разумный срок после получения уведомления о готовности товаров (п. 2 ст. 510 ГК РФ);

- при доставке или принятии товара от транспортной организации - покупатель обязан осмотреть и проверить весь товар при его получении в месте своего нахождения, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не следует из обычаев делового оборота или существа обязательства (ст. 316 ГК РФ), и в срок, предусмотренный законами, правовыми актами или обычаями делового оборота, если другой срок не установлен договором (ст. 513 ГК РФ).

Принятие товара по накладной без замечаний в этом случае лишает покупателя права предъявлять претензии поставщику по количеству и качеству товара, за исключением недостатков, которые не могли быть выявлены при обычном способе приемки (см. Риск покупателя 9.3.1).

9.3.3. Порядок осмотра и проверки товара в поврежденной упаковке

Независимо от того, каким способом передается товар покупателю (выборка или доставка), а также в какой срок осуществляется его осмотр, в договоре необходимо согласовать данный порядок.

Для защиты интересов и поставщика, и покупателя необходимо определить, что товар, передаваемый в поврежденной упаковке, должен быть осмотрен на предмет его качества и количества в месте вручения. То есть покупатель должен вскрыть упаковку и проверить товар на предмет соответствия его качества, количества, ассортимента и комплектности условиям договора. При этом рекомендуется указать, что покупатель обязан зафиксировать факт повреждения тары (упаковки) в соответствующих документах (акты, отметка в накладной) и сообщить о нем поставщику.


Примеры формулировки условия:

"В случае передачи товара в поврежденной упаковке покупатель должен вскрыть такую упаковку и сразу же в момент и в месте вручения товара осмотреть и проверить его соответствие условиям договора по количеству, качеству, ассортименту и другим характеристикам. Покупатель обязан уведомить поставщика о факте поставки товара в поврежденной упаковке и обо всех выявленных недостатках такого товара в порядке и в сроки, установленные договором".

"При обнаружении повреждения тары (упаковки) товара покупатель обязан потребовать от перевозчика составления коммерческого акта, а при доставке груза автомобильным транспортом - отметки на товарно-транспортной накладной или составления акта".


9.3.4. Способ и порядок проверки количества и ассортимента товара

Покупатель обязан проверить товар на соответствие его условиям договора о количестве (п. 2 ст. 513 ГК РФ), поэтому в договоре рекомендуется согласовать порядок такой проверки.

В зависимости от вида товара в договоре может быть установлено, что проверка проводится:

- по количеству товарных единиц, т.е. внутритарно (покупатель должен вскрыть всю упаковку и пересчитать товар);

- по весу нетто (весь товар должен быть взвешен без тары, а если это невозможно, то его нужно взвесить в таре, после чего определить вес без тары путем вычитания веса тары из общего веса товара в таре);

- иным способом, исходя из специфики товара (по счетчику литров, путем залива в мерную тару, измерения метража и т.п.).


Пример формулировки условия:

"Проверка соответствия товара условию договора о количестве производится по количеству товарных единиц внутритарно. Проверке подлежит весь товар".


Для проверки ассортимента товара может быть установлен тот же порядок, что и для проверки количества - путем подсчета и наружного осмотра товара.


Пример формулировки условия:

"Приемка по ассортименту производится одновременно с проверкой количества товара и в порядке, установленном для проверки количества товара".


Если порядок проверки количества и ассортимента товара не согласован договором

Покупатель обязан проверить количество товара в порядке и в сроки, установленные законом, иными правовыми актами или обычаями делового оборота (п. 2 ст. 513 ГК РФ).

Проверка товара на соответствие условию об ассортименте проводится в том же порядке.

В случае когда порядок проверки не определен указанными в п. 2 ст. 513 ГК РФ документами, само по себе это обстоятельство не является основанием для освобождения поставщика от ответственности за нарушение соответствующих условий договора. Суд в данном случае будет оценивать представленные покупателем доказательства, свидетельствующие о поставке товаров в ненадлежащем количестве и ассортименте (п. 14 Постановления ВАС РФ "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" от 22.10.1997 N 18).

9.3.5. Способ и порядок проверки качества и комплектности товара

При принятии товара покупатель в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 513 ГК РФ должен проверить его качество.

В зависимости от вида товара в правилах приемки может быть предусмотрена его проверка по качеству в следующем порядке:

- путем визуального осмотра товара;

- путем проверки работоспособности товара, если поставляется технически сложная вещь;

- путем проверки свойств товара, в том числе с отбором проб на экспертизу. При этом в договоре должен быть согласован порядок проведения экспертизы, кем она будет проводиться, где и как будут храниться пробы товара. Порядок проверки свойств и отбора проб в отношении отдельных видов продукции, как правило, регламентируется стандартами (см., например, ГОСТ Р 52472-2005 "Водки и водки особые. Правила приемки и методы анализа", ГОСТ Р 53236-2008 "Волокно хлопковое. Методы отбора проб").

Стороны вместо детализации процесса проверки качества в собственных правилах вправе сделать ссылку на соответствующий нормативный документ, содержащий правила этой проверки для данного товара.

Однако если порядок проверки качества для данного вида товара установлен нормами закона, иных правовых актов, обязательными требованиями государственных стандартов (ГОСТов), то в соответствии с п. 1 ст. 474 ГК РФ порядок, указанный сторонами в правилах приемки, должен этим нормам и требованиям соответствовать в силу ст. 422 ГК РФ.

Результаты проверки качества установленным договором способом не могут рассматриваться как единственное доказательство некачественности товара. Условие об этом в договоре признается противоречащим ст. 474 ГК РФ, поскольку лишает сторон права предоставлять доказательства, полученные иными способами проверки.

- Судебную практику, подтверждающую, что условие договора, согласно которому результаты проверки указанным в договоре способом признаются безусловным подтверждением некачественности товара, противоречит ст. 474 ГК РФ, см. в Путеводителе по судебной практике.


Пример формулировки условия:

"Покупатель обязан проверить весь товар на предмет соответствия его условиям договора о качестве. Проверка осуществляется внутритарно путем вскрытия тары (упаковки) и отбора проб на экспертизу в соответствии с ГОСТом (указывается номер, дата и название нормативного документа)".


Для проверки комплектности товара в договоре может быть установлен тот же порядок, что и для проверки качества - путем наружного осмотра, а также проверки работоспособности в процессе сборки и ввода в эксплуатацию.


Пример формулировки условия:

"Комплектность товара определяется путем визуального осмотра товара и выявления фактического наличия/отсутствия деталей (частей) товара, указанных в договоре или в сопроводительных документах к товару (инструкции по эксплуатации, техническом паспорте и т.п.)".


Внимание! Необходимо помнить, что порядок и любые иные условия проверки качества товара должны быть одинаковыми как для поставщика, так и для покупателя (п. 4 ст. 474 ГК РФ).

Если договором не определен порядок проверки качества и комплектности товара

В этом случае проверка качества товара проводится в порядке и в сроки, установленные законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями ГОСТов или обычаями делового оборота, другими обычно применяемыми правилами проверки товара (п. 2 ст. 513, п. 2 ст. 474 ГК РФ).

- Судебную практику, подтверждающую, что проверка качества должна соответствовать обычно применяемым условиям или обычаям делового оборота, см. в Путеводителе по судебной практике.

Проверка товара на соответствие условиям договора о комплектности проводится в том же порядке.

9.3.6. Виды проверки товара

Проверка товара на соответствие условиям договора о количестве, качестве, ассортименте и комплектности может осуществляться двумя способами (в зависимости от вида, специфики, объема товара):

- полная проверка всего товара, когда покупатель проверяет (пересчитывает, взвешивает, измеряет, осматривает, диагностирует и т.п.) весь поставленный товар, при необходимости вскрывает всю тару (упаковку);

- выборочная проверка товара, которая заключается в частичной проверке отдельных единиц товара из всей партии или товара в отдельных единицах тары (упаковки).

Для проверки товара по каждой из его характеристик договором может быть установлен свой способ проверки (например, для проверки количества - полная проверка, а для качества - выборочная).

Однако выборочная проверка проводится только в том случае, если она установлена договором.

Согласование выборочной проверки

При согласовании такого способа проверки в договоре необходимо указать, что проверка производится выборочно по количеству товарных единиц или весу нетто путем осмотра, проверки работоспособности или свойств части товара.

При этом в правилах необходимо также указать следующее:

- покупатель осматривает и проверяет только часть поставленного товара, а результаты такой проверки распространяются на весь товар. То есть в этом случае покупатель будет считаться исполнившим свою обязанность по проверке всего товара;

- количество осматриваемого товара (например, одна упаковка, одно тарное место, один контейнер, один вагон или определенный процент от поставленного товара и т.д.);

- способ определения того, какая часть товара подлежит проверке (случайно, из каждого вагона по одной и т.п.);

- порядок действий сторон при обнаружении в процессе выборочного осмотра несоответствий условиям договора (полный возврат партии или полная проверка всего товара с увеличением срока приемки и т.п.).

Такая проверка может быть удобна покупателю, поскольку она значительно ускоряет и облегчает процесс приемки товара, особенно если полная проверка количества товара затруднительна либо затратна ввиду большого объема или специфики товара (например, напитки, расфасованные в потребительскую тару, несколько тонн свежей рыбы в небольших мешках, вагоны с зерном и т.п.).


Пример формулировки условия:

"Покупателем производится выборочная проверка товара. Осмотру и проверке подлежит _________% передаваемого товара. Порядок отбора товара для выборочной проверки: случайным образом выбирается и вскрывается каждая ________ единица тары с товаром из поступившей партии.

Результаты выборочной проверки товара распространяются на весь товар. В случае обнаружения в процессе выборочной проверки несоответствия товара (по количеству, ассортименту, качеству, комплектности) условиям договора покупатель вправе отказаться от всего товара или произвести полную приемку товара согласно настоящим правилам, а срок приемки товара увеличивается на необходимое для полной приемки время".


При установлении выборочной проверки товара необходимо определить, не противоречит ли такой способ проверки обязательным требованиям к проверке товара и особенностям его приемки, которые установлены законом, иными правовыми актами, стандартами (ГОСТами), техническими условиями (ТУ).

Внимание! Если стороны прямо согласовали соответствие качества товара правилам, определенным в нормативных документах, проверка качества должна производиться в соответствии с ними (п. 1 ст. 474 ГК РФ).

Если договором не предусмотрена выборочная проверка товара

Покупатель должен провести выборочную проверку в случае, если обязанность ее провести следует из закона или иных правовых актов или если такая проверка осуществляется в соответствии с обычаями делового оборота (ст. 513 ГК РФ).

Если договором предусмотрена приемка в соответствии с Инструкциями N П-6, N П-7 и договор не предусматривает выборочную проверку товара, то в этом случае покупатель должен произвести сплошную проверку количества всей партии товара (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.01.2008 по делу N А56-48251/2006). При этом покупатель, осуществивший выборочную проверку товара, не вправе будет предъявить требования, связанные с несоответствиями товара условиям договора, выявленными при такой проверке (см. Риск покупателя 9.3.2).

9.4. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ПОЛУЧАТЕЛЯ ПРИ ПРИЕМКЕ ТОВАРА

Статьи 509, 513, 515 ГК РФ

Согласование условия о правах и обязанностях получателя при приемке товара

Если в договоре содержится условие о передаче товара получателю, то также необходимо предусмотреть, что получатель вправе осуществить приемку товара по качеству, количеству, ассортименту и комплектности в соответствии с условиями договора. Все обязанности покупателя по приемке товара, установленные законом и (или) договором, являются и обязанностями получателя товара, если покупатель и получатель товара по договору не совпадают (ст. ст. 513, 515 ГК РФ).

Если условие о приемке товара получателем не согласовано

Существует риск, что в такой ситуации принятие товара получателем, а не покупателем будет считаться нарушением порядка приемки и покупатель не сможет предъявить поставщику претензии по недостаткам товара, так как приемка товара в силу ст. 513 ГК РФ является обязанностью покупателя, если договором не предусмотрено иное.

10. ПЕРЕХОД ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ НА ТОВАР, РИСКА СЛУЧАЙНОЙ ГИБЕЛИ ИЛИ СЛУЧАЙНОГО ПОВРЕЖДЕНИЯ ТОВАРА

Статьи 221, 223, 224, 459, 488, 491 ГК РФ

10.1. ПЕРЕХОД ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ НА ТОВАР

Статьи 223, 224, 488, 491 ГК РФ

Переход права собственности на товар означает, что к покупателю помимо владения и пользования переходит право распоряжения купленным товаром (ст. ст. 209, 223 ГК РФ), т.е. покупатель может продавать товар, отдавать его в залог, передавать в аренду, вносить в качестве вклада в уставный капитал и т.п., а также риск случайной гибели товара (если договор не содержит иного условия - см. п. 10.2 "Переход риска случайной гибели (случайного повреждения) товара" настоящего материала).

Условие о переходе права собственности представляет собой указание в договоре на определенный момент перехода этого права от поставщика к покупателю.

Согласование условий, связанных с переходом права собственности на товар

В соответствии со ст. ст. 223, 491 ГК РФ стороны вправе согласовать:

- переход права собственности в момент передачи товара покупателю;

- сохранение права собственности за поставщиком до момента полной оплаты;

- переход права собственности при наступлении любых иных обстоятельств, согласованных сторонами (момент сдачи товара первому перевозчику, передача получателю и т.п.).

Внимание! Момент перехода права собственности будет иметь значение для сторон в случае, когда товар уже передан, но еще не оплачен, поскольку это влияет на следующие важные аспекты (кроме перехода риска случайной гибели):

а) на возможность покупателя распоряжаться полученным, но не оплаченным товаром;

б) на возможность поставщика вернуть товар в случае его неоплаты.

Поэтому при установлении того или иного момента перехода права собственности сторонам рекомендуется учесть особенности распоряжения и возврата товара и предусмотреть в договоре ряд дополнительных условий для защиты своих интересов.

Если момент перехода права собственности в договоре не согласован

В этом случае стороны должны будут руководствоваться общими нормами закона, согласно которым покупатель становится собственником товара с момента его передачи поставщиком (ст. ст. 223, 224 ГК РФ).

При этом товар считается переданным в момент вручения товара покупателю или указанному им лицу (п. 1 ст. 224 ГК РФ). Подробнее об этом см. п. 8 "Порядок поставки товара" настоящего материала.

10.1.1. Переход права собственности в момент передачи товара покупателю

Стороны могут прямо указать в договоре, что право собственности переходит в момент передачи товара. Таким же этот момент будет по умолчанию (ст. 223 ГК РФ).


Пример формулировки условия:

"Право собственности на товар переходит от поставщика к покупателю с момента его передачи представителем поставщика на склад покупателя и подписания накладной представителем покупателя".


При этом если на момент передачи товар будет уже полностью оплачен, то покупатель сможет осуществлять свое право собственности без каких-либо ограничений, а у поставщика не будет оснований требовать возврата товара.

Однако если покупатель становится собственником переданного, но не оплаченного товара, для обеих сторон возникают последствия, связанные с возможностью распоряжения и возврата товара.

Распоряжение переданным, но не оплаченным товаром при переходе права собственности в момент передачи

Право покупателя на распоряжение товаром, несмотря на переход права собственности, будет ограничено законным залогом (т.е. покупатель в соответствии с п. 5 ст. 488, п. 3 ст. 489 ГК РФ, п. 3 ст. 334, п. 2 ст. 346 ГК РФ до оплаты товара не вправе будет, например, продать товар без согласия поставщика).

Это ограничение стороны могут устранить в договоре путем отмены законного залога, что допускается в соответствии с п. 5 ст. 488 ГК РФ. При этом стороны могут установить иное обеспечение обязательства по оплате, не препятствующее возможности покупателя распоряжаться товаром (задаток, банковская гарантия, поручительство и т.п. - см. гл. 23 ГК РФ).


Пример формулировки условия:

"С момента передачи товар не считается находящимся в залоге у поставщика и покупатель вправе самостоятельно распоряжаться им без согласия поставщика независимо от осуществления оплаты".


Подробнее о режиме законного залога см. п. 7.4 "Оплата товара в кредит" настоящего материала.

Если при переходе права собственности в момент передачи законный залог не отменен

В этом случае при продаже товара покупателем третьему лицу залог сохранится и поставщик вправе будет потребовать от покупателя досрочного исполнения обязательства, а при его неисполнении - обратить взыскание на заложенное имущество (пп. 3 п. 2 ст. 351 ГК РФ). Однако поставщик не сможет оспорить сделку покупателя с третьим лицом. В то же время в судебной практике существовала позиция, согласно которой сделка по отчуждению заложенного товара считалась ничтожной (см. Риск покупателя 10.1.1).

Возврат неоплаченного товара при переходе права собственности в момент передачи

При переходе права собственности в момент передачи товара поставщик может лишиться права требовать от покупателя возврата неоплаченного товара в порядке п. 3 ст. 488 ГК РФ. Однако в судебной практике существует и другая позиция, согласно которой если неоплаченный товар находится во владении покупателя, то поставщик может выбирать способ защиты нарушенного права - требовать оплаты или возврата товара (п. 3 ст. 488 ГК РФ) (см. Риск поставщика 10.1.1).

Если стороны выбрали данный момент для перехода права собственности, то поставщик для минимизации указанных негативных последствий может предусмотреть в договоре дополнительные способы обеспечения оплаты (не отменять законный залог, а также предусмотреть возможность обратить взыскание на заложенное имущество в порядке гл. 23 ГК РФ или установить банковскую гарантию, задаток, поручительство - см. гл. 23 ГК РФ).

10.1.2. Сохранение права собственности за поставщиком

Если по условиям договора оплата товара осуществляется после его передачи, поставщик может использовать момент перехода права собственности как обеспечение исполнения покупателем обязательства по оплате. Для этого в договоре должно быть условие о переходе права собственности через некоторое время после передачи, например в момент оплаты (ст. 491 ГК РФ).


Примеры формулировки условия:

"Право собственности на товар переходит к покупателю с момента оплаты товара в полном объеме".

"Право собственности на товар переходит к покупателю в момент, когда будет передана последняя часть причитающейся оплаты по договору".


Поставщик должен учитывать, что при таком согласовании момента перехода права собственности законный залог товара, предусмотренный п. 5 ст. 488 ГК РФ, не возникает, поскольку залогодателем может быть только собственник вещи. Соответственно, поставщик в случае банкротства покупателя не сможет воспользоваться правами залогового кредитора и получить преимущественное удовлетворение требований перед требованиями других кредиторов (см. Риск поставщика 10.1.2).

В связи с этим поставщику рекомендуется предусмотреть в договоре дополнительные способы обеспечения исполнения обязательств, например поручительство, банковскую гарантию, страхование от неоплаты (гл. 23 ГК РФ).

Если договором не предусмотрено сохранение права собственности за поставщиком до момента оплаты

В этом случае покупатель станет собственником товара с момента его передачи (ст. 223 ГК РФ).

Распоряжение переданным, но не оплаченным товаром при сохранении права собственности за поставщиком

Условие о переходе права собственности на переданный товар в момент оплаты защищает интересы поставщика, поскольку покупатель в таком случае, не являясь собственником товара, не вправе будет им распоряжаться, если это прямо не предусмотрено договором или не вытекает из назначения товара.

Однако в случае продажи, например, скоропортящегося товара или в целях оптимизации бухгалтерского учета включить право реализовать полученный товар до момента перехода к нему права собственности в интересах покупателя (ст. 491 ГК РФ), поскольку в таком случае он может правомерно продать или иным образом распорядиться товаром и поставщик не вправе будет потребовать возврата (см. Риск поставщика 10.1.3).


Пример формулировки условия:

"Право собственности на товар переходит к покупателю с момента полной оплаты стоимости товара. При этом покупатель вправе самостоятельно распоряжаться переданным ему по настоящему договору товаром до момента его оплаты".


Если договором не предусмотрено право покупателя распоряжаться товаром до его оплаты

В этом случае покупатель, не являясь собственником товара, не вправе продать или иным образом распорядиться товаром (ст. 491 ГК РФ).

Возврат неоплаченного товара при сохранении права собственности за поставщиком

Поставщик при условии перехода права собственности в момент оплаты и (или) при наличии в договоре права требовать возврата товара в случае неоплаты защищен от неисполнения покупателем обязанности по оплате товара, поскольку он вправе на основании ч. 2 ст. 491 ГК РФ потребовать от покупателя вернуть товар, оплата которого просрочена (см. Риск покупателя 10.1.2).

Кроме того, данное условие договора не лишает поставщика права выбора, предоставленного п. 3 ст. 488 ГК РФ, и вместо возврата неоплаченного товара он вправе взыскать с покупателя стоимость товара в судебном порядке.

- Судебную практику, подтверждающую, что при сохранении за поставщиком права собственности он может потребовать оплаты товара вместо его возврата, см. в Путеводителе по судебной практике.

В интересах покупателя включить в договор условие, согласно которому поставщик не вправе будет требовать возврата неоплаченного товара, а только его оплаты (закон допускает такую возможность, см. ч. 2 ст. 491 ГК РФ).


Пример формулировки условия:

"Поставщик не вправе в случае неоплаты требовать возврата поставленного товара".


Договором могут быть предусмотрены последствия неоплаты поставленного товара, отличные от указанных в ст. 491 ГК РФ. Например, стороны могут установить ответственность покупателя в виде неустойки (штрафа, пени). Однако поставщик в этом случае может лишиться права требовать возврата неоплаченного товара и должен будет руководствоваться условиями договора (см. Риск поставщика 10.1.4).

Если договором не установлен запрет на возврат неоплаченного товара

В этом случае поставщик, являясь собственником товара, вправе потребовать вернуть товар, оплата которого просрочена (см. Риск покупателя 10.1.2).

Возврат частично оплаченного товара при сохранении права собственности за поставщиком

Если по договору право собственности сохраняется до оплаты товара, поставщик согласно ч. 2 ст. 491 ГК РФ может потребовать возврата товара при его неоплате в установленный срок. При этом указанная норма не лишает поставщика права требовать возврата, если к наступлению согласованного срока товар оплачен частично. В этом случае даже при наличии в договоре условия о рассрочке (ст. 489 ГК РФ) покупатель не сможет ссылаться на п. 2 ст. 489 ГК РФ, согласно которому поставщик не вправе требовать возврата товара, если уплачено более половины цены. Применительно к такой ситуации суд указывает, что нормы ст. 491 ГК РФ являются специальными по отношению к нормам ст. 489 ГК РФ, поэтому требование о возврате товара на основании ст. 491 ГК РФ может быть заявлено и при неполной его оплате (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2009 по делу N А14-2587/2007/121/14).

В отличие от п. 2 ст. 489 ГК РФ, в ч. 2 ст. 491 ГК РФ не указано, что требование поставщика о возврате товара должно быть сопряжено с его отказом от договора. Однако такое требование по существу означает, что поставщик не желает сохранять договорные отношения, исполнять свои обязательства и требовать от покупателя оплаты товара. Таким образом, можно сделать вывод, что требование о возврате товара является отказом поставщика от договора (п. 3 ст. 450 ГК РФ) и после возврата товара обязательства сторон прекращаются (п. 2 ст. 453 ГК РФ). Поставщик может расторгнуть договор до перехода права собственности к покупателю и по иным основаниям, установленным законом или договором.

В силу п. 4 ст. 453 ГК РФ стороны не вправе требовать возврата того, что ими было исполнено на основании договора до момента его расторжения. Но если к этому моменту покупатель оплатил товар частично и в связи с этим право собственности по условиям договора сохранилось за продавцом, то покупатель ничего не получает взамен своего исполнения (так как товар возвращен продавцу). Поэтому уплаченная по договору сумма может рассматриваться как неосновательное обогащение поставщика. Соответственно, покупатель после расторжения договора может потребовать вернуть исполненное на основании ст. 1102 ГК РФ (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2000 N 49). На возможность взыскания в данной ситуации неосновательного обогащения с поставщика указывается и в юридической литературе (Новак Д.В. Неосновательное обогащение в гражданском праве. М., Статут, 2010).

Однако поставщик может избежать возврата уплаченной суммы как неосновательного обогащения. Для этого в договоре нужно согласовать условие о том, что все внесенные до расторжения договора платежи являются арендной платой за пользование товаром.

- Судебную практику, подтверждающую, что в договоре, по которому право собственности на товар до его оплаты сохраняется за продавцом, можно установить, что при расторжении договора все внесенные покупателем платежи считаются платой за аренду товара, см. в Путеводителе по судебной практике.


Примеры формулировки условия:

"Право собственности на товар сохраняется за поставщиком до момента его полной оплаты покупателем. При расторжении договора до перехода права собственности к покупателю и возврате товара поставщику все ранее произведенные покупателем платежи считаются арендной платой за пользование товаром".


10.2. ПЕРЕХОД РИСКА СЛУЧАЙНОЙ ГИБЕЛИ (СЛУЧАЙНОГО ПОВРЕЖДЕНИЯ) ТОВАРА

Статья 459 ГК РФ

Риск случайной гибели или случайного повреждения товара - это риск понести убытки в связи с порчей товара по причинам, за которые ни поставщик, ни покупатель не отвечают вследствие непреодолимой силы или противоправных действий третьих лиц (см. определение риска случайной гибели: "Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй: В 3 т." под ред. П.В. Крашенинникова. Статут, 2011).

Соответственно, если риск лежит на поставщике, это значит, что он должен будет поврежденный товар оставить у себя, а покупателю передать новый. Если же риск лежит на покупателе, покупатель должен будет полностью оплатить товар, несмотря на то, что он поврежден или полностью утрачен. Лицо, на котором лежит данный риск, может предъявить иск к лицу, виновному в уничтожении или повреждении имущества (ст. 1064 ГК РФ).

Условие о переходе риска случайной гибели или случайного повреждения товара заключается в определении сторонами момента, после которого риск перейдет от поставщика к покупателю.

Согласование условия о переходе риска случайной гибели (случайного повреждения) товара

По общему правилу риск случайной гибели (случайного повреждения) переходит в тот же момент, что и право собственности на товар - в момент передачи товара покупателю (ст. ст. 223, 224, 459, 458 ГК РФ).

Закон не запрещает установить в договоре иной момент перехода риска, однако при определении этого момента стороны должны учитывать содержание таких условий договора, как способ поставки (доставка, выборка) и момент поставки, также условие о переходе права собственности.

В зависимости от этих условий могут быть рассмотрены следующие варианты рисков случайной гибели (случайного повреждения) товара:

- переход рисков при выборке товара;

- переход рисков при доставке, перевозке товара;

- переход рисков до перехода права собственности на товар.

Если в договоре условие о переходе риска случайной гибели не согласовано

В этом случае стороны должны будут руководствоваться общими нормами закона, согласно которым риск переходит к покупателю в момент, когда поставщик считается исполнившим обязанность по передаче товара (п. 1 ст. 459 ГК РФ), а именно:

- при выборке - в момент уведомления покупателя о готовности товара к выборке и наступления даты выборки (абз. 3 п. 1 ст. 458 ГК РФ);

- при условии доставки товара покупателю силами поставщика - при вручении товара покупателю (абз. 2 п. 1 ст. 458 ГК РФ).

10.2.1. Переход риска случайной гибели (случайного повреждения) при выборке товара

Риск случайной гибели (случайного повреждения) товара переходит на покупателя в момент, когда поставщик исполнил обязанность по передаче товара (п. 1 ст. 459 ГК РФ). При выборке товара эта обязанность поставщика согласно абз. 3 п. 1 ст. 458 ГК РФ считается исполненной еще до того, как товар фактически окажется у покупателя. Поэтому покупателю рекомендуется согласовать в договоре условия, предусматривающие переход риска случайной гибели товара не ранее того момента, как товар будет фактически ему вручен.

В силу диспозитивности п. 1 ст. 459 ГК РФ момент перехода риска случайной гибели может быть изменен по соглашению сторон. Например, можно установить, что риск случайной гибели (повреждения) товара переходит на покупателя в момент фактического вручения ему товара.

Однако в таком условии заключен риск для покупателя. При выборке обязанность поставщика передать товар будет прекращена надлежащим исполнением (п. 1 ст. 408 ГК РФ) в момент, когда покупатель уведомлен о готовности товара к передаче (абз. 3 п. 1 ст. 458 ГК РФ). Следовательно, покупатель не сможет потребовать передачи товара, предусмотренного договором. В литературе также высказано мнение о том, что, если обязанность передать вещь уже выполнена, а риск случайной гибели вещи лежит на продавце, случайная гибель вещи не освобождает покупателя от ее оплаты (см. вывод о продаже помещения: Скловский К.И. Собственность в гражданском праве. 5-е изд., перераб. М.: Статут, 2010). Таким образом, несмотря на то, что риск случайной гибели товара и связанные с этим негативные последствия несет поставщик, покупатель в случае наступления риска может оказаться в ситуации, когда он должен будет уплатить деньги, не получив товар. В этом случае он, вероятно, сможет потребовать только возмещения причиненных ему убытков (п. 1 ст. 15 ГК РФ).

Учитывая изложенное, в интересах покупателя изменить не момент перехода риска случайной гибели, установленный диспозитивной нормой п. 1 ст. 459 ГК РФ, а момент, с которого поставщик считается исполнившим обязанность по передаче товара (абз. 3 п. 1 ст. 458 ГК РФ). Например, в договоре можно предусмотреть условие о том, что обязанность по передаче товара считается исполненной в момент фактического вручения его покупателю.

В тот же момент по смыслу п. 1 ст. 459 ГК РФ перейдет к покупателю риск случайной гибели товара. В случае гибели (повреждения) товара до его фактического вручения покупателю обязанность поставщика передать товар, соответствующий условиям договора, не будет считаться исполненной. При отсутствии у поставщика товара покупатель сможет потребовать возмещения убытков, причиненных неисполнением обязательства (п. 1 ст. 393 ГК РФ), возврата предварительной оплаты, если таковая вносилась (п. 3 ст. 487 ГК РФ), а также неустойки за нарушение обязанности поставить товар (ст. 330 ГК РФ), если ее уплата предусмотрена договором.

Подробнее об определении момента исполнения обязанности поставщика по передаче товара см. п. 8.1.5 "Момент исполнения обязанности поставщика передать товар покупателю" настоящего материала.

Покупателю следует учитывать, что товар будет считаться врученным покупателю и в том случае, когда товар передан уполномоченному представителю покупателя (ст. ст. 182, 402 ГК РФ) или любому другому указанному покупателем лицу (п. 1 ст. 458 ГК РФ). Поэтому, если товар, полученный, например, водителем покупателя или экспедитором по поручению покупателя, был поврежден или утрачен в пути со склада поставщика, покупатель несет риск случайной гибели товара и не вправе предъявить поставщику требование о замене товара (см. Риск покупателя 10.2.1).

Если из договора не следует, что при выборке товара риск случайной гибели переходит к покупателю в момент вручения товара

В этом случае покупатель будет нести риск случайной гибели или повреждения с момента уведомления покупателя о готовности товара к выборке и наступления даты выборки (абз. 3 п. 1 ст. 458 ГК РФ). Покупатель не сможет отказаться от оплаты товара, который к моменту его фактического получения оказался поврежденным или утраченным, если не докажет, что это произошло до получения покупателем уведомления о готовности товара к выборке.

10.2.2. Переход риска случайной гибели (случайного повреждения) при доставке, перевозке товара

Вероятность случайной гибели или повреждения товара возрастает в процессе перевозки товара от поставщика к покупателю, особенно если такая перевозка будет производиться в несколько этапов, разными видами транспорта. Поэтому стороны должны определить в договоре, кто будет нести риск повреждения или утраты товара в пути.

Доставка силами поставщика

Покупатель может обезопасить себя от повреждения или гибели товара в процессе перевозки, если в договоре будет условие о поставке путем доставки товара поставщиком и не будет определен иной момент перехода риска, чем тот, который указан в п. 1 ст. 458 ГК РФ (момент исполнения поставщиком обязанности передать товар). В таком случае поставщик по умолчанию будет нести риск случайной гибели до момента вручения товара покупателю (ст. 459 ГК РФ).


Пример формулировки условия:

"Поставка товара осуществляется путем его доставки покупателю силами и за счет поставщика. Риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит к покупателю в момент передачи товара поставщиком".


Доставка силами перевозчика

Если доставка осуществляется фактически силами третьих лиц (транспортных компаний), поставщику выгодно установить в договоре условие о переходе риска случайной гибели товара в момент сдачи его первому перевозчику и тем самым снять с себя риски повреждения, гибели товара в пути.


Пример формулировки условия:

"Риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит к покупателю с момента передачи поставщиком товара первому перевозчику".


В интересах же покупателя при перевозке товара поставщиком или третьими лицами установить в договоре, что риск случайной гибели товара перейдет к покупателю в момент фактического получения товара от перевозчика. И в этом случае для него не имеет значения, каким образом по договору осуществляется поставка и в какой момент товар считается переданным. Риск утраты или повреждения товара в процессе перевозки он нести не будет.


Пример формулировки условия:

"Риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит к покупателю в момент получения товара от перевозчика и подписания товарно-транспортной накладной".


Внимание! Условие договора о переходе риска случайной гибели в момент сдачи товара первому перевозчику может быть признано судом недействительным, если поставщик на момент заключения договора знал, что товар уже утрачен или поврежден, и не сообщил об этом покупателю (п. 2 ст. 459 ГК РФ).

Если в договоре не согласован порядок поставки и переход риска случайной гибели в момент получения товара от перевозчика

В этом случае покупатель будет нести риск случайной гибели с момента сдачи товара перевозчику и обязан будет оплатить товар, даже если он поврежден или утрачен перевозчиком (см. Риск покупателя 10.2.2).

10.2.3. Переход риска случайной гибели (случайного повреждения) до перехода права собственности на товар

Риск случайной гибели имущества обычно несет его собственник (ст. 211 ГК РФ). Однако применительно к купле-продаже, нормы о которой применяются к договорам поставки (п. 5. ст. 454 ГК РФ), риск случайной гибели отделен от права собственности и момент перехода риска случайной гибели может быть не связан с моментом перехода права собственности (ст. 459 ГК РФ). Например, в договоре может быть указано, что товар остается в собственности поставщика до оплаты товара (ст. 491 ГК РФ), а риск случайной гибели переходит к покупателю в момент передачи товара.

Подробнее по вопросу определения момента перехода права собственности на товар см. п. 10.1 "Переход права собственности на товар" настоящего материала.

10.3. ПРАВА ТРЕТЬИХ ЛИЦ НА ТОВАР

Статья 460 ГК РФ

Права третьих лиц на товар представляют собой обременение, которое следует за товаром даже при смене владельца или собственника. По общему правилу поставщик обязан передать покупателю товар свободным от прав третьих лиц (ст. 460 ГК РФ). Это означает, что к моменту передачи покупателю товар не должен находиться в залоге, под сервитутом, быть арестованным или являться предметом исков третьих лиц.

Согласование условия о передаче товара, обремененного правами третьих лиц

Если на товар существуют права третьих лиц, то покупатель должен быть уведомлен об этом. Если покупатель согласен на покупку такого товара, то условие об этом обязательно должно присутствовать в договоре.


Пример формулировки условия:

"Товар, передаваемый по настоящему договору, находится в залоге у (наименование, реквизиты залогодержателя, реквизиты договора)".


Если в договоре не указано, что товар обременен правами третьих лиц

В этом случае покупатель вправе потребовать расторжения договора или заплатить за него меньшую сумму (п. 1 ст. 460 ГК РФ). Покупатель также может требовать возмещения причиненных ему убытков (см. Риск поставщика 10.3.1).

11. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

Статьи 15, 330, 331, 332, 393, 394, 395, 400,

521, 524 ГК РФ

Под ответственностью в гражданском праве понимаются меры добросовестной стороны по восстановлению ее нарушенного права или выплате ей денежной компенсации стороной, нарушившей договор полностью или в части.

Ответственность сторон за нарушение обязательств по договору поставки наступает за причиненный имущественный ущерб в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения условий договора.

Согласование условия об ответственности сторон

Ответственность может быть установлена в виде:

- возмещения убытков (ст. ст. 15, 393 ГК РФ);

- уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ);

- уплаты неустойки за ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств по договору (ст. 330 ГК РФ);

- неденежного предоставления, которое должен совершить должник при нарушении обязательства.

Неустойка является способом обеспечения исполнения обязательств.

Ее взыскание помогает компенсировать имущественные потери стороны, понесенные в связи с нарушением договора другой стороной. Кроме того, неустойка признается судами мерой имущественной ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств (Определение Конституционного Суда РФ от 22.01.2004 N 13-О, Определение Конституционного Суда РФ от 07.10.1999 N 137-О). Поэтому обязанность по ее уплате обычно указывают в общем разделе договора об ответственности.

Стороны должны определить в договоре, за нарушение каких его условий и в каком объеме наступает та или иная ответственность или уплачивается неустойка. При этом необходимо учитывать правила применения нескольких видов ответственности за нарушение одного и того же договорного условия, обязательства.

Убытки и неустойка

Договором может быть установлено, что со стороны, нарушившей определенное обязательство, взыскиваются:

- только неустойка (п. 1 ст. 394 ГК РФ) - исключительная неустойка;

- неустойка и убытки в сумме, не покрытой неустойкой (п. 1 ст. 394 ГК РФ). В этом случае взыскиваемая неустойка называется зачетной (такой же порядок установлен по умолчанию);

- либо убытки, либо неустойка по выбору стороны, требующей уплаты (п. 1 ст. 394 ГК РФ) - альтернативная неустойка;

- и убытки, и установленная договором неустойка (п. 1 ст. 394 ГК РФ). В этом случае взыскиваемая неустойка называется штрафной.

Если договором не установлено иное применение убытков и неустойки

В этом случае неустойка по умолчанию признается зачетной и убытки могут быть взысканы только в сумме, не покрытой неустойкой (п. 1 ст. 394 ГК РФ).

Убытки и проценты по ст. 395 ГК РФ

Одновременное применение убытков и процентов по ст. 395 ГК РФ возможно, если нарушено денежное обязательство и убытки превышают сумму процентов (тогда убытки могут быть возмещены в части, превышающей сумму процентов, см. п. 2 ст. 395 ГК РФ).

Неустойка и проценты по ст. 395 ГК РФ

Если договором установлена неустойка за просрочку и неисполнение денежного обязательства, то одновременно с ней проценты по ст. 395 ГК РФ не могут быть взысканы (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 08.10.1998 N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами", Постановление ФАС Уральского округа от 08.07.2008 N Ф09-4765/08-С6 (Определением ВАС РФ от 06.10.2008 N 12913/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора)).

В этом случае право выбора применяемого вида ответственности (договорная неустойка или проценты по ст. 395 ГК РФ) принадлежит кредитору, т.е. лицу, которое требует уплаты или возврата денежных средств (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.01.2009 по делу N А56-16770/2008, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.12.2008 по делу N А56-15204/2008, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.11.2008 по делу N А56-16762/2008 (Определением ВАС РФ от 30.03.2009 N 3026/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора)).

В случае если стороны в договоре предусмотрели условие о начислении неустойки за неисполнение продавцом обязанности по поставке предварительно оплаченного товара, суд также признает невозможным взыскание с продавца процентов за пользование чужими денежными средствами на основании п. 4 ст. 487 ГК РФ. Одновременное взыскание с поставщика процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии с п. 4 ст. 487 ГК РФ и неустойки является применением к должнику двух мер ответственности за одно нарушение, что нормами гл. 25 ГК РФ не предусмотрено.

В то же время по данному вопросу в судебной практике существует противоположная позиция, допускающая право покупателя одновременно требовать с продавца уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами и неустойки в связи с несвоевременной передачей товара, по которому произведена предоплата.

- Судебную практику, подтверждающую существование двух позиций судов по вопросу возможности одновременного взыскания покупателем с продавца процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии с п. 4 ст. 487 ГК РФ и неустойки за просрочку передачи товара, см. в Путеводителе по судебной практике.

Подробнее о вопросах согласования ответственности см. п. 11.1 "Возмещение убытков", п. 11.2 "Неустойка", п. 11.4 "Проценты за пользование чужими денежными средствами" настоящего материала.

Если договором не согласовано условие об ответственности сторон

Добросовестная сторона в любом случае вправе требовать возмещения причиненных ей убытков, включая упущенную выгоду (ст. ст. 15, 393, 524 ГК РФ), а в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения денежного обязательства - взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 ГК РФ.

Неустойка в такой ситуации может быть взыскана только в случае, если она установлена законом в определенном размере.

11.1. ВОЗМЕЩЕНИЕ УБЫТКОВ

Статьи 15, 393, 394, 400, 524 ГК РФ

Под возмещением убытков понимается обязанность стороны, нарушившей условия договора, компенсировать добросовестной стороне реальный ущерб (ее расходы на восстановление нарушенного права, которые она произвела или должна будет произвести) и упущенную выгоду - не полученные стороной доходы, на которые она могла бы рассчитывать, если бы договор был исполнен надлежащим образом (ст. ст. 15, 393 ГК РФ).

Согласование условия о возмещении убытков

Для согласования данного условия стороны должны определить в договоре:

- основания возмещения убытков;

- ограничение возмещения убытков.

Если условие о возмещении убытков не согласовано

В этом случае добросовестная сторона вправе требовать от стороны, не исполнившей обязательство по договору или исполнившей его ненадлежащим образом, возмещения причиненных убытков в полном объеме (ст. 393 ГК РФ). Убытки будут определяться по правилам ст. 15 ГК РФ (реальный ущерб и упущенная выгода).

11.1.1. Основания возмещения убытков

Основания возмещения убытков (т.е. случаи нарушения или ненадлежащего исполнения условий договора, за которые пострадавшая сторона вправе требовать взыскания убытков) установлены законом или могут быть предусмотрены договором.

Указанные в законе основания возмещения убытков поставщиком

В законе указаны следующие случаи возмещения убытков поставщиком:

1) если переданный покупателю товар изъят у него по основаниям, возникшим до исполнения договора, и покупатель не был уведомлен об этих основаниях (ст. 461 ГК РФ);

2) если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора поставщиком (п. 5 ст. 453, п. 2 ст. 450 ГК РФ). Существенные нарушения договора поставки определены в ст. 523 ГК РФ, однако стороны могут установить иные нарушения договора, которые будут признаваться существенными;

3) если после расторжения договора в связи с нарушением поставщиком обязательства по договору покупатель приобрел товар по более высокой цене, чем было предусмотрено договором (п. 1 ст. 524 ГК РФ);

4) любое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (ст. 393 ГК РФ).


Пример формулировки условия:

"При поставке товара в ненадлежащей таре поставщик обязан возместить покупателю убытки, понесенные в связи с повторным затариванием товара".


Указанные в законе основания возмещения убытков покупателем

В законе указаны следующие случаи возмещения убытков покупателем:

1) если покупатель не представил отгрузочную разнарядку по ст. 509 ГК РФ;

2) если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора покупателем (п. 5 ст. 453, п. 2 ст. 450 ГК РФ). Существенные нарушения договора поставки определены в ст. 523 ГК РФ, однако стороны могут установить иные нарушения договора, которые будут признаваться существенными;

3) если после расторжения договора в связи с нарушением покупателем обязательства по договору поставщик продал товар по более низкой цене, чем было предусмотрено договором (п. 2 ст. 524 ГК РФ);

4) любое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (ст. 393 ГК РФ).


Пример формулировки условия:

"При просрочке оплаты товара на срок более 10 дней поставщик вправе расторгнуть договор и потребовать от покупателя возврата неоплаченного товара, а также возмещения причиненных убытков".


Внимание! Необходимо помнить, что убытки возмещаются только в том случае, если сторона, требующая их возмещения, докажет следующие обстоятельства: факт нарушения другой стороной обязательства, установленного договором или законом, факт возникновения убытков, причинно-следственную связь между этими событиями, размер убытков.

Если основания возмещения убытков не установлены договором

Сторона вправе требовать возмещения причиненных ей убытков по основаниям, предусмотренным законом (т.е. фактически в любом случае неисполнения или ненадлежащего исполнения другой стороной обязательств по договору согласно ст. 393 ГК РФ).

11.1.2. Ограничение возмещения убытков

В договор можно включить условие об ограничении возмещения убытков (п. 1 ст. 15 ГК РФ). Ограничить возмещение можно по составу убытков, например указать, что не подлежит возмещению упущенная выгода.


Пример формулировки условия:

"При просрочке поставки товара менее чем на ___ дней поставщик возмещает только расходы, реально понесенные покупателем в результате такой просрочки. Упущенная выгода возмещению не подлежит".


Договором также можно ограничить возмещение убытков не по составу, а по размеру, т.е. установить, что они возмещаются в размере, который не превышает определенной договором суммы.


Пример формулировки условия:

"Просрочившая исполнение сторона возмещает другой стороне все понесенные ею убытки. Сумма такого возмещения не может превышать 10% от общей цены договора".


Если в договоре не согласовано ограничение возмещения убытков

В этом случае поставщик в соответствии со ст. 15 ГК РФ должен будет возместить и реальный ущерб, и упущенную выгоду в полном объеме. Так, при неисполнении поставщиком обязанности по передаче товара покупатель может потребовать возместить не только расходы на приобретение товара у третьих лиц, но и упущенную выгоду, которая могла быть получена от сделки по перепродаже товара (см. Риск поставщика 11.1.1).

11.2. НЕУСТОЙКА

Статьи 330, 331, 332, 333, 394, 400, 521 ГК РФ

Неустойка (штраф, пеня) представляет собой денежную сумму, установленную договором или законом и выплачиваемую стороной, не исполнившей или ненадлежащим образом исполнившей обязательства по договору (ст. 330 ГК РФ). При ее истребовании доказывается факт нарушения обязательства.

Согласование условия о неустойке

Соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме (ч. 1 ст. 331 ГК РФ). Письменная форма такого соглашения будет считаться соблюденной, если стороны включат условие о неустойке непосредственно в договор поставки. Для этого в договоре необходимо предусмотреть:

- случаи и размер уплаты штрафа;

- случаи и размер уплаты пени;

- момент, до которого начисляется пеня;

- уплату неустойки за неисполнение части обязательства.

Также стороны могут предусмотреть условие об удержании покупателем неустойки за нарушение поставщиком условий договора из суммы, подлежащей уплате за товар.

Если условие о неустойке не согласовано сторонами

При отсутствии в договоре соглашения о неустойке за просрочку исполнения денежного обязательства пострадавшая сторона может требовать уплаты ей процентов по ст. 395 ГК РФ, а также взыскания причиненных убытков, предварительно доказав их.

При отсутствии в договоре соглашения о неустойке за просрочку исполнения неденежного обязательства (просрочки поставки товара, просрочки передачи документов на товар и пр.) пострадавшая сторона не вправе требовать уплаты ей процентов по ст. 395 ГК РФ, а может требовать только возмещения причиненных убытков, предварительно доказав их.

Требовать уплаты неустойки стороны будут не вправе, если только такая неустойка не установлена законом. Например, п. 9 ст. 9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" предусматривает взыскание неустойки за неисполнение обязательств по контракту на поставку товаров для государственных и муниципальных нужд.

Внимание! С 1 января 2014 г. Закон N 94-ФЗ утратил силу. Вместо него с указанной даты действует Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд". Положения о неустойке за просрочку исполнения сторонами обязательств по контракту на поставку товаров включены в ч. 5 - 9 ст. 34 данного Закона.

Подробнее о государственном и муниципальном контракте см. Путеводитель по договорной работе.

Так, если договором не установлена неустойка за просрочку поставки либо норма закона, устанавливающая эту неустойку, отсутствует или утратила силу, покупатель не сможет потребовать уплаты неустойки, а вправе только отказаться от договора и потребовать возмещения убытков (см. Риск покупателя 11.2.1). При просрочке оплаты покупателем поставщик также не сможет требовать уплаты неустойки, не предусмотренной договором или законом (см. Риск поставщика 11.2.1).

11.2.1. Случаи уплаты штрафа и его размер

Штраф - это единовременная денежная выплата за допущенное нарушение. Его выгодно установить, если пострадавшей стороне важен сам факт допущенного нарушения или неисполнения обязательства, а не нарушение срока его исполнения. При установлении штрафа необходимо определить его размер и основание выплаты.

Штраф можно установить, например, в следующих случаях:

- за нарушение условия о предпродажной подготовке товара;

- за поставку некачественного или некомплектного товара;

- за неисполнение обязательства по поставке товара к строго определенному сроку;

- за поставку товара, срок годности которого не указан в нарушение закона либо истек к моменту передачи покупателю, либо если срок менее согласованного договором;

- за другие нарушения по усмотрению сторон.


Пример формулировки условия:

"Поставщик несет перед покупателем ответственность за ненадлежащее качество и упаковку товаров в виде штрафа в размере (указывается сумма) рублей".


Размер штрафа может быть определен указанием либо конкретной суммы, подлежащей уплате в случае нарушения условий договора, либо способа его расчета (например, в процентах от цены товара).


Примеры формулировки условия:

"В случае неисполнения покупателем обязанности произвести выборку товара в установленный договором срок покупатель уплачивает штраф в размере _____ рублей".

"В случае нарушения поставщиком требований к упаковке товара, установленных договором, поставщик уплачивает штраф в размере ___% от цены товара".


Стороны договора вправе установить любой размер штрафа. Однако следует учитывать, что суд может уменьшить неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства (ч. 1 ст. 333 ГК РФ). Такое ее снижение возможно только по заявлению ответчика (абз. 2 п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации").

Условия договора об ограничении или запрете применения ст. 333 ГК РФ к отношениям сторон не будут препятствовать рассмотрению судом вопроса о снижении неустойки по заявлению должника (абз. 5 п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации").

Если условие о размере штрафа не согласовано

В этом случае условие о неустойке будет считаться несогласованным и добросовестная сторона не сможет взыскать штраф со стороны, допустившей нарушение обязательства (см. вывод о невозможности взыскания пени вследствие несогласования ее размера, сделанный судом по спору из договора подряда: Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2011 по делу N А58-5588/2010).

Кредитор вправе будет предъявить требование о взыскании убытков, а также процентов за пользование чужими денежными средствами, предусмотренных ст. 395 ГК РФ.

11.2.2. Случаи уплаты пени и ее размер

Пеня - это определенная денежная сумма, подлежащая уплате должником за каждый день (час, месяц или иной период) просрочки исполнения обязательства. При установлении пени необходимо определить ее размер, начисляемый за каждый период просрочки (день, неделя, месяц).

Размер пени может быть выражен в твердой денежной сумме или в процентах от суммы неисполненного обязательства.


Примеры формулировки условия:

"В случае нарушения срока оплаты товара покупатель уплачивает поставщику пеню в размере _____ рублей за каждый день просрочки".

"В случае нарушения сроков поставки товара поставщик уплачивает пеню в размере ___% от цены товара за каждый день просрочки".


Пеню можно установить в следующих случаях:

- за нарушение срока поставки партии товара;

- нарушение срока оплаты товара (в том числе срока внесения предоплаты). Поставщик в таком случае с помощью неустойки сможет обеспечить своевременное внесение предоплаты или частично компенсировать убытки в связи с ее невнесением. Однако позиция судов по данному вопросу неоднозначна. Некоторые суды указывают, что поставщик не может требовать уплаты неустойки, если он не передал товар (см. Риск покупателя 11.2.2);

- нарушение сроков на устранение выявленных недостатков товара или на возмещение затрат покупателя, самостоятельно устранившего недостатки;

- нарушение сроков возврата денежных средств за товар в случае отказа поставщика от товара по установленным в законе или договоре причинам;

- недопоставку товара;

- простой вагонов или контейнеров, в которых был поставлен товар, под погрузкой или разгрузкой сверх установленного срока;

- неисполнение любого иного обязательства в срок.


Пример формулировки условия:

"При несвоевременной оплате поставленного товара покупатель уплачивает поставщику неустойку (пеню) в размере 0,1% от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки".


Внимание! При взыскании неустойки за просрочку оплаты товара, в цену которого включен НДС, неустойка начисляется в том числе на сумму налога (Постановление ФАС Московского округа от 15.02.2011 N КА-А40/48-11, Постановление ФАС Уральского округа от 04.07.2011 N Ф09-3967/11). Данный вывод основан на правовой позиции, сформулированной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 N 5451/09 при разрешении вопроса о правомерности начисления процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ, на сумму НДС. Согласно этой позиции НДС в силу п. 1 ст. 168 НК РФ является частью цены товаров (работ, услуг), подлежащей уплате по договору, поэтому обязанность по его уплате в составе цены не является публично-правовой. При просрочке оплаты должник применительно к НДС пользуется не суммой, подлежащей перечислению в бюджет, а денежными средствами кредитора. Соответственно, проценты должны начисляться и на ту часть долга, которая приходится на сумму налога.

Неустойка начисляется на сумму НДС, включенную в цену товара, и в случае взыскания ее с поставщика (Постановление ФАС Поволжского округа от 12.05.2010 по делу N А12-14278/2009).

Начисление неустойки на сумму НДС признается правомерным также в случае, когда поставщик является плательщиком НДС, но по условиям договора налог не включен в цену товара (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.01.2011 по делу N А56-3564/2010).

Вместе с тем если поставщик освобожден от уплаты НДС, то пеня будет начисляться только на сумму основного долга (см. судебный акт, в котором был сделан аналогичный вывод при рассмотрении спора по договору подряда: Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2009 по делу N А08-3540/2009-28).

Стороны договора вправе установить любой размер пени. Однако следует учитывать, что суд может уменьшить неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства (ч. 1 ст. 333 ГК РФ). Такое ее снижение возможно только по заявлению ответчика и при условии представления им доказательств явной несоразмерности (абз. 2, 3 п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации", далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81, Постановление ФАС Московского округа от 15.03.2012 по делу N А40-78814/11-135-213 (Определением ВАС РФ от 28.05.2012 N ВАС-7029/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора)).

Внимание! Возражения ответчика в ходе судебного разбирательства относительно исковых требований не могут рассматриваться как заявление о несоразмерности неустойки и ходатайство о ее снижении (Постановление Президиума ВАС РФ от 22.10.2013 N 801/13). Следовательно, если ответчиком не сделано заявление о несоразмерности неустойки и не подано ходатайство о ее снижении в соответствии со ст. 159 АПК РФ, то с учетом позиции Президиума ВАС РФ его возражения не будут признаны судом основанием для снижения неустойки по ст. 333 ГК РФ.

Условия договора об ограничении или запрете применения ст. 333 ГК РФ к отношениям сторон не будут препятствовать рассмотрению судом вопроса о снижении неустойки по заявлению должника (абз. 5 п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81).

Если в договоре не установлено, что пеня взимается за каждый день просрочки

Неустойка будет расценена как единовременный штраф. В этом случае с виновной стороны неустойка может быть взыскана только за один день просрочки (см. Риск покупателя 11.2.3, Риск поставщика 11.2.2).

Предельный размер пени

Для ограничения размера ответственности при установлении неустойки в форме пени стороны могут согласовать в договоре ее предельный размер (например, не более чем 10 процентов от суммы задолженности).


Пример формулировки условия:

"За просрочку платежа покупатель уплачивает поставщику пеню в размере 0,1% от не уплаченной вовремя суммы за каждый день просрочки, но не более 10% суммы просроченного платежа".


Другой способ ограничения размера неустойки - это установление предельного срока, за который она взимается (например, не более двух месяцев с момента наступления срока поставки (оплаты) товара).

Внимание! Установление в договоре предельного размера пени не лишает суд права снизить ее размер по заявлению должника на основании ст. 333 ГК РФ (абз. 5 п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81).

Если в договоре предельный размер пени не установлен

В этом случае неустойка должна быть выплачена полностью, даже если ее сумма превышает сумму основного долга. Однако суд в соответствии с ч. 1 ст. 333 ГК РФ вправе по заявлению должника уменьшить сумму неустойки, если сочтет ее несоразмерной последствиям нарушения обязательства (абз. 2 п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81).

Если предельный срок выплаты неустойки за недопоставку или просрочку поставки не предусмотрен, она будет взыскиваться с поставщика до фактического исполнения обязательства (ст. 521 ГК РФ).

11.2.3. Момент, до которого начисляется пеня

Пеня за просрочку поставки товара подлежит начислению до момента фактической поставки, но в пределах обязанности поставщика восполнить недопоставку (ст. 521 ГК РФ). Так как согласно п. 1 ст. 511 ГК РФ поставщик обязан произвести допоставку товара до окончания срока действия договора, по истечении этого срока прекращается начисление неустойки за допущенное нарушение.

- Судебную практику, подтверждающую, что покупатель не сможет взыскать с поставщика неустойку, начисленную после истечения срока действия договора, см. в Путеводителе по судебной практике.

В силу диспозитивности ст. 521 ГК РФ договором может быть установлено, что пеня за просрочку поставки товара начисляется и после истечения срока договора.

- Судебную практику, подтверждающую возможность установить условие о том, что неустойка начисляется после истечения срока действия договора, см. в Путеводителе по судебной практике.


Пример формулировки условия:

"За просрочку поставки товара уплачивается пеня в размере _____. Пеня подлежит начислению до момента ее фактической уплаты. С истечением срока договора начисление пени не прекращается".


В силу п. 4 ст. 421 ГК РФ стороны также вправе предусмотреть начисление неустойки по истечении срока договора применительно к другим основаниям ее взыскания.


Пример формулировки условия:

"За просрочку оплаты товара уплачивается пеня в размере _____. Пеня подлежит начислению до момента фактической уплаты долга покупателем. Ее начисление не прекращается с истечением срока договора, если долг покупателем не уплачен".


11.2.4. Уплата неустойки за неисполнение части обязательства

Договором рекомендуется предусмотреть уплату неустойки за нарушение как обязательства в целом, так и каждой части этого обязательства в отдельности, например:

- неустойку за просрочку оплаты всего объема полученного товара или за просрочку оплаты каждой партии переданного товара;

- неустойку за просрочку поставки всего объема товара или за просрочку поставки каждой партии товара или даже части партии.


Примеры формулировки условия:

"За просрочку поставки каждой партии товара или части товара в партии поставщик выплачивает покупателю 0,1% от стоимости партии за каждый день просрочки".

"В случае несвоевременного внесения какого-либо из платежей за товар, предусмотренных договором, покупатель обязан уплатить поставщику пеню в размере 0,1% от невыплаченной суммы за каждый день просрочки".


Если договором не установлена неустойка за неисполнение части обязательства

В этом случае неустойка должна быть уплачена за неисполнение обязательства в целом. Так, покупатель не сможет взыскать неустойку за просрочку поставки части товара или части партии товара (см. Риск покупателя 11.2.4).

11.2.5. Удержание неустойки из суммы, подлежащей уплате по договору поставки

Стороны могут согласовать условие о том, что, если одна из сторон нарушает обязательства, другая сторона за счет неустойки уменьшает сумму, подлежащую уплате на основании договора. Например: покупатель удерживает взыскиваемую с поставщика неустойку из суммы, подлежащей уплате за товар. В этом случае покупатель может не направлять претензии и не предъявлять иск, а удержать неустойку путем оплаты товара в сумме, уменьшенной на эту неустойку.

- Судебную практику, подтверждающую, что условие о праве покупателя удержать неустойку из суммы, подлежащей уплате за товар, является допустимым, см. в Путеводителе по судебной практике.

Правомерность такого условия подтверждена правовой позицией ВАС РФ (см. вывод, сделанный по спору, возникшему из договора подряда: Постановление Президиума ВАС РФ от 19.06.2012 N 1394/12; Постановление Президиума ВАС РФ от 10.07.2012 N 2241/12). Изложенная в Постановлениях правовая позиция ВАС РФ может быть распространена и на правоотношения, возникшие из иных договоров, поскольку основана на толковании общих положений об обязательствах (ст. ст. 330, 333, 407, 410 ГК РФ), применяемых к договорным обязательствам, если иное не установлено общими положениями о договорах и правилами об отдельных видах договоров (п. 3 ст. 420 ГК РФ).


Пример формулировки условия:

"В случае нарушения поставщиком обязательств по договору покупатель вправе удержать начисленную за данное нарушение неустойку из суммы, подлежащей уплате за товар".


Аналогичное право удерживать неустойку может быть предоставлено и поставщику. Так, в договоре можно установить, что поставщик при расторжении договора по инициативе покупателя удерживает неустойку из подлежащей возврату уплаченной за товар суммы. Такое условие не противоречит ст. ст. 329, 330, 421 ГК РФ (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2012 N 17АП-5531/2012-ГК).


Пример формулировки условия:

"Поставщик вправе удержать неустойку, установленную за досрочное расторжение договора по инициативе покупателя, из уплаченной за товар и подлежащей возврату покупателю суммы".


Удержание неустойки не прекращает права другой стороны требовать снижения ее размера на основании ст. 333 ГК РФ. Согласно п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" списание по требованию кредитора неустойки со счета должника (п. 2 ст. 847 ГК РФ) не лишает последнего права ставить вопрос о применении к списанной неустойке положений ст. 333 ГК РФ, например, путем предъявления самостоятельного требования о возврате излишне уплаченного (ст. 1102 ГК РФ), за исключением случаев, когда неустойка перечислена добровольно. Суды указывают, что право требовать взыскания неосновательного обогащения или уменьшения неустойки при рассмотрении спора об уплате долга в случаях, когда неустойка была удержана контрагентом, корреспондирует вышеупомянутому разъяснению ВАС РФ (см. вывод, сделанный судом по спору, возникшему из договора подряда: Постановление Президиума ВАС РФ от 19.06.2012 N 1394/12, Постановление Президиума ВАС РФ от 10.07.2012 N 2241/12). При этом удержание неустойки на основании условия договора не может быть признано добровольной уплатой неустойки (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2012 N 17АП-5531/2012-ГК).

Если условие об удержании неустойки из суммы, подлежащей уплате на основании договора, не согласовано

В этом случае одна из сторон в силу ст. 410 ГК РФ вправе заявить о прекращении своего обязательства зачетом обязательства по уплате неустойки, которое возложено на другую сторону.

Согласно ст. 410 ГК РФ необходимые для прекращения обязательств зачетом требования должны удовлетворять определенным условиям: быть встречными (должник вправе требовать исполнения с кредитора, и наоборот), реально существующими (не должны быть досрочными) и однородными (вытекающими из обязательств, предметы которых относятся к вещам одного и того же рода).

В судебной практике прекращение зачетом обязательств по оплате товара и уплате неустойки признается допустимым (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 06.09.2012 по делу N А32-1405/2011). В соответствии с разъяснениями, данными Президиумом ВАС РФ в Постановлениях от 19.06.2012 N 1394/12 и от 10.07.2012 N 2241/12, встречные требования об уплате неустойки и о взыскании суммы основного долга являются, по существу, денежными, т.е. однородными, и при наступлении срока исполнения могут быть прекращены зачетом по правилам ст. 410 ГК РФ. Кроме того, ст. 410 ГК РФ, согласно п. 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований", не требует, чтобы предъявляемое к зачету требование вытекало из того же обязательства или из обязательства того же вида.

В судебной практике ранее существовала позиция о том, что требование об уплате неустойки не может быть принято к зачету, поскольку оно не является бесспорным (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18.05.2011 по делу N А45-12863/2010; Постановление ФАС Московского округа от 17.02.2011 N КА-А40/164-11-П).

Однако Президиумом ВАС РФ был сформулирован вывод о том, что бесспорность зачитываемых требований не отнесена ГК РФ к условиям зачета (см. вывод суда, сделанный по спору, возникшему из договора подряда: Постановление Президиума ВАС РФ от 07.02.2012 N 12990/11). Следовательно, спорный характер требования об уплате неустойки не может служить препятствием для прекращения обязательства зачетом.

11.3. НЕДЕНЕЖНОЕ ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ КАК ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ("ТОВАРНАЯ НЕУСТОЙКА")

Статьи 329, 333 ГК РФ

В качестве ответственности за нарушение обязательств и способа обеспечения исполнения обязательств по договору стороны могут выбрать не только уплату денежных средств, но и передачу иного имущества. Это допустимо в силу диспозитивности ст. 329 ГК РФ, позволяющей сторонам предусмотреть способы обеспечения исполнения обязательств помимо установленных в данной статье.

Такой способ обеспечения исполнения обязательств в юридической литературе называют "товарной неустойкой", "вещной неустойкой" или "неустойкой в неденежной форме" (см.: Новикова А.А. Неденежная неустойка: теоретические и практические проблемы применения//Законы России: опыт, анализ, практика. 2011, N 2). Однако в силу ст. 330 ГК РФ, определяющей неустойку как денежную сумму, применение этих наименований носит условный характер (см.: Гонгало Б.М. Учение об обеспечении обязательств. Вопросы теории и практики. М.: Статут, 2004).

Согласно п. 4 ст. 421 и п. 1 ст. 329 ГК РФ стороны не ограничены в определении имущества, передаваемого при нарушении договорного обязательства. В юридической литературе высказывается мнение, что стороны вправе предусмотреть передачу в качестве "неустойки в неденежной форме" как индивидуально-определенной вещи, так и вещей, определенных родовыми признаками (подробнее см.: Новикова А.А. Неденежная неустойка: теоретические и практические проблемы применения//Законы России: опыт, анализ, практика. 2011, N 2).

Кроме того, к обязанности должника передать определенное имущество при нарушении договора по аналогии (п. 1 ст. 6 ГК РФ) могут применяться положения о неустойке (см.: Карапетов А.Г. Неустойка как средство защиты прав кредитора в российском и зарубежном праве. М.: Статут, 2005). В силу п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойка может быть установлена в виде штрафа (твердой денежной суммы) или пени (денежной суммы, начисляемой за каждый период просрочки). Соответственно, размер неденежного предоставления может определяться либо заранее установленным количеством вещей, передаваемых единовременно, либо указанием на количество вещей, подлежащих передаче за каждый день просрочки.

Сторонам следует указать наименование и количество того, что будет передано в случае нарушения обязательства. Подробнее об определении наименования и количества вещей, подлежащих передаче см. п. 1.1 "Наименование товара", п. 1.2 "Количество товара" Рекомендаций по заключению договора поставки.


Примеры формулировки условия:

"В случае нарушения поставщиком условий договора об упаковке товара он передает покупателю цемент марки ____ в количестве ___ кг за каждый день просрочки".

"В случае нарушения поставщиком срока поставки товара он передает покупателю следующее имущество: кондиционер марки _______".


Если в качестве меры ответственности стороны предусмотрели передачу определенных родовыми признаками вещей, суд вправе уменьшить их количество на основании ст. 333 ГК РФ (п. 7 Постановление Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации"). Но это возможно только на основании заявления должника (п. 2 Постановление Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации").

Если условие о неденежном предоставлении при нарушении договора не согласовано

Кредитор в случае нарушения стороной обязательств по договору может требовать уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ), возмещения убытков (ст. ст. 15, 393 ГК РФ) или применения иных мер ответственности, если они предусмотрены договором.

11.4. ПРОЦЕНТЫ ЗА ПОЛЬЗОВАНИЕ ЧУЖИМИ ДЕНЕЖНЫМИ СРЕДСТВАМИ

Статья 395 ГК РФ

Проценты за пользование чужими денежными средствами являются еще одним видом ответственности, помимо убытков, и могут быть взысканы за просрочку в исполнении исключительно денежного обязательства на основании ст. 395 ГК РФ.

Такие проценты взимаются независимо от того, установлены они договором или нет.

Случаи взимания процентов

Поставщик вправе взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами, если покупатель своевременно не оплачивает полученный товар (п. 3 ст. 486, п. 4 ст. 488, ст. 489 ГК РФ).

Покупатель вправе взыскать такие проценты в следующих случаях:

- если поставщик не возвращает покупателю предоплату в порядке п. 3 ст. 487, п. 1 ст. 466, п. п. 1, 3 ст. 468, п. 2 ст. 475, п. 2 ст. 480 ГК РФ, а также в иных случаях, когда покупатель вправе требовать возврата уплаченных денежных средств;

- если поставщик не передает предварительно оплаченный товар (п. 4 ст. 487 ГК РФ).

Следует иметь в виду, что покупателю может быть отказано в требовании об уплате процентов за пользование чужими денежными средствами, начисляемых в соответствии с п. 4 ст. 487 ГК РФ, если в договоре предусмотрено условие о неустойке за просрочку поставки предварительно оплаченного товара.

Одновременное взыскание с поставщика процентов за пользование чужими денежными средствами согласно п. 4 ст. 487 ГК РФ и неустойки суд признает применением к должнику двух мер ответственности за одно нарушение, что нормами гл. 25 ГК РФ не предусмотрено. В то же время по данному вопросу в судебной практике существует противоположная позиция, допускающая право покупателя одновременно требовать с продавца уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами и неустойки в связи с несвоевременной передачей товара, по которому произведена предоплата.

- Судебную практику, подтверждающую существование двух позиций судов по вопросу возможности одновременного взыскания покупателем с продавца процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии с п. 4 ст. 487 ГК РФ и неустойки за просрочку передачи товара, см. в Путеводителе по судебной практике.

Согласование условия о процентах по ст. 395 ГК РФ

Закон допускает возможность изменить договором некоторые его положения, касающиеся уплаты процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ, а именно:

- размер процентов за пользование чужими денежными средствами;

- период взимания процентов за пользование чужими денежными средствами.

11.4.1. Размер процентов за пользование чужими денежными средствами

В соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ размер таких процентов определяется учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения.

Стороны вправе согласовать другой размер процентов, уплачиваемых за каждый день просрочки (п. 1 ст. 395 ГК РФ). Для этого размер процентов необходимо прямо указать в договоре.


Примеры формулировки условия:

"При несвоевременной оплате поставленного товара покупатель уплачивает поставщику проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) в размере 0,1% от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки".

"В случае просрочки возврата суммы предоплаты за непоставленный товар с поставщика до момента возврата предоплаты взимаются проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) в размере двойной учетной ставки банковского процента".


Внимание! В случае взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами при просрочке оплаты товара, в цену которого включен НДС, проценты начисляются в том числе на сумму налога (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.04.2011 по делу N А81-2283/2010). Данный вывод основан на правовой позиции, сформулированной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 N 5451/09, согласно которой НДС в силу п. 1 ст. 168 НК РФ является частью цены товаров (работ, услуг), подлежащей уплате по договору, поэтому обязанность по его уплате в составе цены не является публично-правовой. При просрочке оплаты должник применительно к НДС пользуется не суммой, подлежащей перечислению в бюджет, а денежными средствами кредитора. Соответственно, проценты должны начисляться и на ту часть долга, которая приходится на сумму налога.

Указанная позиция ВАС РФ может быть применена и в случае, когда поставщик является плательщиком НДС, но по условиям договора налог не включен в цену товара (см. судебный акт, в котором сделан аналогичный вывод при рассмотрении спора о взыскании неустойки: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.01.2011 по делу N А56-3564/2010).

Вместе с тем если поставщик освобожден от уплаты НДС, то проценты за пользование чужими денежными средствами будут начисляться только на сумму основного долга (см. судебный акт, в котором был сделан аналогичный вывод при рассмотрении спора по договору подряда: Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2009 по делу N А08-3540/2009-28).

Если договором не установлен размер процентов, взимаемых по ст. 395 ГК РФ

В этом случае они рассчитываются исходя из учетной ставки банковского процента (ставки рефинансирования) на день исполнения обязательства или его соответствующей части (п. 1 ст. 395 ГК РФ).

Если же для взыскания процентов кредитор обращается в суд, их размер будет определен исходя из ставки банковского процента на день предъявления иска либо на день вынесения решения (п. 1 ст. 395 ГК РФ).

11.4.2. Период взимания процентов за пользование чужими денежными средствами

В соответствии с п. 3 ст. 395 ГК РФ проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору.

В судебной практике сформировалось два подхода по вопросу о включении дня уплаты долга в период начисления процентов за пользование чужими денежными средствами. На нарушение единообразия судебной практики указал ВАС РФ в Определении от 14.11.2013 N ВАС-13222/13 по делу N А40-107594/12-47-1003 (дело передано в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Согласно первому подходу день уплаты долга не включается в период начисления процентов, поскольку в день поступления денежных средств на расчетный счет кредитора должник ими уже не пользовался (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.10.2011 по делу N А26-2097/2010).

В соответствии со вторым подходом, основанным на буквальном толковании ст. 395 ГК РФ, день уплаты задолженности кредитору включается в период неисполнения денежного обязательства - период пользования чужими денежными средствами (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 04.03.2013 по делу N А40-43015/11-49-376, в котором сделан сходный вывод при рассмотрении спора о взыскании задолженности за потребленную электроэнергию).

Стороны вправе установить в договоре более короткий период просрочки, за который проценты будут уплачиваться (п. 3 ст. 395 ГК РФ), т.е. ограничить ответственность должника. В договоре может быть условие о том, что проценты взимаются до какого-либо момента, который наступит раньше, чем будет погашена задолженность перед кредитором.


Пример формулировки условия:

"Проценты за пользование чужими денежными средствами взимаются до момента предъявления кредитором требования о погашении задолженности"


Если договором не установлены размер и период взимания процентов по ст. 395 ГК РФ

В этом случае проценты рассчитываются исходя из учетной ставки банковского процента (ставки рефинансирования) на день исполнения обязательства и взимаются до момента уплаты средств кредитору (п. п. 1, 3 ст. 395 ГК РФ).

Если же для взыскания процентов кредитор обращается в суд, размер процентов в этом случае будет определен судом исходя из ставки банковского процента на день предъявления иска либо на день вынесения решения (п. 1 ст. 395 ГК РФ).

12. ПОРЯДОК ИЗМЕНЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА

Статьи 310, 425, 450, 451, 452, 453, 523 ГК РФ

Порядок изменения и расторжения договора поставки по большей части урегулирован императивными нормами закона (гл. 29, ст. 523 ГК РФ). Тем не менее, стороны могут выбрать и заранее согласовать наиболее подходящий для них способ изменения и прекращения своих отношений.

Согласование условия об изменении и расторжении договора

В договоре рекомендуется согласовать следующие положения, касающиеся изменения и расторжения договора:

- порядок изменения и расторжения договора по соглашению сторон;

- основания изменения и расторжения договора в судебном порядке;

- основания одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично;

- порядок одностороннего отказа от исполнения договора;

- момент изменения и расторжения договора.

Если условие об изменении и расторжении договора не согласовано

В этом случае сторона вправе обратиться в суд с требованием о расторжении или изменении договора только при существенном нарушении его другой стороной (пп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ), а также в иных случаях, установленных законом (пп. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ). Подробнее о согласовании оснований для расторжения и изменения договора в судебном порядке см. в п. 12.2 настоящих Рекомендаций.

Также стороны могут изменить договор или отказаться от его исполнения в одностороннем порядке в случаях, установленных законом (п. 3 ст. 450 ГК РФ). Для договора поставки такие случаи установлены ст. 523 ГК РФ, а также нормами § 1 и § 3 гл. 30 ГК РФ. Подробнее о порядке и основаниях для одностороннего изменения или отказа см. п. 12.3 настоящих Рекомендаций.

12.1. ПОРЯДОК ИЗМЕНЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА ПО СОГЛАШЕНИЮ СТОРОН

Договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон (п. 1 ст. 450 ГК РФ).

При изменении или расторжении договора таким способом в соглашении (или в договоре) рекомендуется предусмотреть условие о том, что если к моменту изменения или расторжения договора только одна из сторон исполнила свои обязательства, то другая сторона должна вернуть все полученное по договору по требованию стороны, исполнившей договор (Постановление ФАС Уральского округа от 14.05.2004 N Ф09-1362/04-ГК, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 26.06.2001 N Ф03-А73/01-1/1114).

Внимание! Соглашение об изменении или расторжении договора поставки совершается в той же форме, что и заключение договора (п. 1 ст. 452 ГК РФ), т.е. в простой письменной форме.


Пример формулировки условия:

"Все изменения и дополнения к настоящему договору действительны при условии, что они оформлены в виде единого документа, заключенного в письменной форме".


Если в соглашении о расторжении или договоре не указано право требовать возврата исполненного

В этом случае стороны не вправе требовать друг от друга вернуть то, что было исполнено до расторжения или изменения договора, если иное не предусмотрено законом (п. 4 ст. 453 ГК РФ).

Однако судебной практикой признается, что сторона, которой не было предоставлено встречное исполнение, при расторжении договора может предъявить требование о возврате исполненного в соответствии со ст. ст. 1102, 1103 ГК РФ о неосновательном обогащении.

Данная позиция следует из п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2000 N 49 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении".

Так, покупатель может истребовать как неосновательное обогащение денежные средства, уплаченные им по расторгнутому договору.

- Судебную практику, подтверждающую, что покупатель при расторжении договора может взыскать уплаченные по нему денежные средства, см. в Путеводителе по судебной практике.

Внимание! Пленумом ВАС РФ разработан проект Постановления "О последствиях расторжения договора".

В нем находит развитие изложенный выше подход. Так, планируется закрепить применение положения п. 4 ст. 453 ГК РФ (о запрете требовать возврата исполненного) лишь в том случае, когда встречные имущественные предоставления к моменту расторжения договора осуществлены надлежащим образом (п. 2 проекта). Если предмет обязательства делим, то размеры произведенных сторонами имущественных предоставлений должны быть эквивалентны (например, размер уплаченных авансовых платежей соответствует предусмотренной в договоре стоимости поставленных товаров).

Пленум ВАС РФ уточняет, что возврат имущества, переданного в собственность по договору, который впоследствии был расторгнут, осуществляется по правилам о неосновательном обогащении, поскольку в результате расторжения договора отпадает основание для приобретения другой стороной права на это имущество (п. 3 проекта).

Позиция о случаях применения п. 4 ст. 453 ГК РФ, предлагаемая в рассматриваемом проекте, направлена на защиту интересов добросовестной стороны, нарушенных в результате того, что другая сторона свои обязательства исполнила частично либо не исполнила вовсе.

По вопросу применения п. 4 ст. 453 ГК РФ существует также судебная практика, согласно которой при расторжении договора с условием об оплате в кредит положения указанного пункта не применяются, поскольку п. 3 ст. 488 ГК РФ предусмотрено право поставщика на возврат неоплаченного товара (Определение ВАС РФ от 04.12.2008 N ВАС-12545/08, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 31.10.2006 по делу N А79-1267/2006 (Определением ВАС РФ от 11.01.2007 N 16108/06 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора), Постановление ФАС Дальневосточного округа от 02.10.2007 N Ф03-А37/07-1/3647).

Данный подход может быть подтвержден Пленумом ВАС РФ при принятии проекта Постановления "О последствиях расторжения договора". В нем разъясняется, что специальные нормы о возврате имущества, которые содержатся в положениях об отдельных видах договоров (п. 3 ст. 488, п. 2 ст. 489 ГК РФ), в силу ст. 1103 ГК РФ имеют приоритет перед общими правилами о возврате неосновательного обогащения (п. 3 проекта).

12.2. ОСНОВАНИЯ ИЗМЕНЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА В СУДЕБНОМ ПОРЯДКЕ

В соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон в судебном порядке в случае существенного нарушения его условий другой стороной. Существенным является нарушение стороной договора, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (абз. 4 п. 2 ст. 450 ГК РФ). Суды к существенным нарушениям договора поставки относят, в частности:

- нарушение условий договора в части количества и комплектности товара (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.02.2010 по делу N А33-5678/2009 (Определением ВАС РФ от 12.08.2010 N ВАС-7488/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора));

- нарушение поставщиком срока поставки товара (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 02.08.2011 N Ф03-3267/2011, Постановление ФАС Московского округа от 20.01.2010 N КГ-А40/14281-09);

- недопоставку поставщиком товара, поставку товара в большем количестве, чем согласовано договором, а также досрочную поставку без согласия покупателя (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 20.07.2010 N Ф03-4049/2010 (Определением ВАС РФ от 25.10.2010 N ВАС-13808/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора));

- поставку товара в ассортименте, отличающемся от предусмотренного договором.

- Судебную практику, подтверждающую, что при поставке товара в ассортименте, отличающемся от предусмотренного договором, покупатель вправе расторгнуть договор в связи с его существенным нарушением на основании п. 2 ст. 450 ГК РФ, см. в Путеводителе по судебной практике.

- нарушения, установленные в ст. 523 ГК РФ. Так, например, в качестве существенного нарушения условий договора суды признают поставку товаров с недостатками, которые не могут быть устранены поставщиком в срок, приемлемый для покупателя.

- Судебную практику, подтверждающую, что поставка товара с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок, признается существенным нарушением условий договора, см. в Путеводителе по судебной практике.

Некоторые суды к существенным нарушениям условий договора относят также неисполнение покупателем обязанности по внесению предоплаты за товар. Однако существует и другая позиция, согласно которой нарушение сроков внесения предоплаты не признается существенным и не дает права расторгнуть договор.

- Судебную практику, подтверждающую, что имеется две позиции судов по вопросу о том, является ли нарушение срока внесения предоплаты существенным нарушением договора, см. в Путеводителе по судебной практике.

Для согласования условия об изменении или расторжении договора в судебном порядке необходимо установить в договоре, в каких случаях стороны могут обратиться в суд с таким требованием.


Примеры формулировки условий:

"В случае существенного нарушения условий договора поставщиком покупатель вправе обратиться в суд с иском о его расторжении. Под существенным нарушением договора стороны понимают:

- нарушение поставщиком условий договора о количестве и комплектности товара;

- досрочную поставку товара;

_______________________ (указать иное нарушение)".

"В случае существенного нарушения условий договора покупателем поставщик вправе обратиться в суд с иском о его расторжении. Под существенным нарушением договора стороны понимают:

- нарушение покупателем срока перечисления предоплаты;

- _________________________ (указать иное нарушение)".


Сторонам при согласовании данного условия следует учитывать, что некоторые существенные нарушения дают право на односторонний отказ от договора или его одностороннее изменение. Перечень таких нарушений в отношении договора поставки установлен в п. 2 ст. 523 ГК РФ (неоднократное нарушение сроков поставки, неоднократное нарушение сроков оплаты и другие).

Нормы ст. 523 ГК РФ не предусматривают возможность установить в договоре запрет на односторонний отказ от исполнения договора или изменение его условий. Поэтому при согласовании в договоре нарушений, предусмотренных ст. 523 ГК РФ, в качестве оснований для обращения в суд с иском об изменении (расторжении) договора, стороны не лишаются права односторонним образом изменить договор или отказаться от него по тем же основаниям. В данном случае сторона вправе будет выбрать в зависимости от конкретной ситуации наиболее приемлемый для нее вариант действий.

Другие случаи, при которых возможен односторонний отказ от исполнения договора поставки, предусмотрены также § 1 и § 3 гл. 30 ГК РФ. Подробнее об основаниях одностороннего изменения или отказа от исполнения договора см. п. 12.3 настоящих Рекомендаций.

Стороны вправе установить в договоре иные случаи для расторжения или изменения договора в судебном порядке (пп. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ). В качестве таких случаев могут быть указаны не только существенные нарушения сторонами договора, но и иные ситуации, вытекающие из его исполнения. Например, покупатель вправе обратиться в суд с иском о расторжении договора при выявлении факта несоответствия товара требованиям покупателя (Постановление ФАС Московского округа от 31.08.2010 N КГ-А40/9320-10) или в случае наступления обстоятельств непреодолимой силы ("форс-мажор"), длящихся более трех месяцев (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 28.12.2009 по делу N А32-13958/2009).


Примеры формулировки условий:

"Нарушение поставщиком срока поставки более чем на __ рабочих дней дает покупателю право обратиться в суд с требованием о расторжении договора и возмещении причиненных убытков".

"В случае выявления несоответствия товара требованиям покупателя, установленным в п. __ настоящего договора, покупатель вправе вернуть товар продавцу и потребовать расторжения договора в судебном порядке".


Если в договоре не установлены основания для расторжения или изменения договора в судебном порядке

В этом случае сторона, намеренная расторгнуть или изменить договор, вправе обратиться в суд при существенном нарушении договора другой стороной (пп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ). Стороне необходимо будет доказать факт нарушения и его существенность, при этом только сослаться на факт нарушения недостаточно, необходимо также доказать причинение таким нарушением ущерба. Во всех случаях решение о степени существенности нарушения будет принимать суд. Если нарушение не будет признано существенным, в расторжении или изменении договора может быть отказано (Постановление ФАС Уральского округа от 28.04.2004 N Ф09-1116/04-ГК).

Сторона также вправе обратиться в суд с иском о расторжении или изменении договора в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ или иными законами (пп. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ). Так, покупатель вправе требовать расторжения договора в случае, если ему передан товар, обремененный правами третьих лиц (ст. 460, п. 5 ст. 454 ГК РФ).

Кроме того, сторона может воспользоваться правом на односторонний отказ от исполнения договора поставки или одностороннее его изменение по основаниям, установленным ст. 523 ГК РФ, а также в других случаях, предусмотренных ГК РФ, иными законами или договором. Подробнее об этом см. п. 12.3 "Основания одностороннего изменения или отказа от исполнения договора" настоящих Рекомендаций.

12.3. ОСНОВАНИЯ ОДНОСТОРОННЕГО ИЗМЕНЕНИЯ ИЛИ ОТКАЗА

ОТ ИСПОЛНЕНИЯ ДОГОВОРА

Договор может быть расторгнут или изменен путем отказа одной из сторон от его исполнения полностью или частично, если такое право предусмотрено договором или законом (п. 3 ст. 450 ГК РФ).

Основания для одностороннего отказа от исполнения договора поставки предусмотрены в § 3 гл. 30 ГК РФ. Кроме того, к отношениям, связанным с односторонним отказом от исполнения договора поставки, применяются нормы § 1 гл. 30 ГК РФ о договоре купли-продажи в силу п. 5 ст. 454 ГК РФ.

- Судебную практику, подтверждающую, что к отношениям, связанным с договором поставки, применяются также нормы § 1 гл. 30 ГК РФ, см. в Путеводителе по судебной практике.

Так, поставщик может воспользоваться правом на односторонний отказ от исполнения договора в случаях, если:

- ассортимент товаров или порядок его определения в договоре не установлен, но из существа обязательства вытекает, что товары должны быть переданы покупателю в ассортименте (п. 2 ст. 467 ГК РФ);

- покупатель не принимает товар или отказывается его принять (п. 3 ст. 484 ГК РФ);

- покупатель отказывается принять и оплатить товар (п. 4 ст. 486 ГК РФ);

- покупатель не производит в установленный срок очередной платеж за проданный в рассрочку и переданный ему товар (п. 2 ст. 489 ГК РФ);

- покупатель, обязанный застраховать товар в соответствии с условиями договора, не выполнил этой обязанности (ч. 2 ст. 490 ГК РФ);

- покупатель не представил в установленный срок отгрузочную разнарядку (п. 3 ст. 509 ГК РФ);

- покупатель не осуществляет выборку товаров в установленный срок (п. 2 ст. 515 ГК РФ);

- покупатель неоднократно нарушает срок оплаты или выборки товара (п. п. 1, 3 ст. 523 ГК РФ);

- покупатель не исполняет обязанность по предварительной оплате товара (п. 2 ст. 487, ст. 328 ГК РФ). В этом случае поставщик на основании п. 2 ст. 328 ГК РФ может отказаться от исполнения обязательства по поставке товаров и потребовать возмещения убытков.

Внимание! Пленумом ВАС РФ разработан проект Постановления "О последствиях расторжения договора".

В п. 1 данного проекта, в частности, уточняется, что кредитор в силу п. 2 ст. 328 ГК РФ вправе отказаться от договора в соразмерной части, если предмет обязательств сторон является делимым (например, оплата и поставка товаров). В этом случае происходит пропорциональное расторжение, т.е. обязательство должника и встречное обязательство кредитора прекращаются в равных частях. Помимо этого, ВАС РФ допускает в проекте, что в случае частичного неисполнения должником своих обязательств кредитор вправе будет отказаться от договора в целом, если такое неисполнение является существенным и расторжение договора будет соответствовать требованиям добросовестности, разумности и справедливости.

Подробнее об ответственности за неисполнение обязанности по предоплате см. в п. 7.3.3 настоящих Рекомендаций.

Покупатель вправе отказаться от договора в следующих случаях, предусмотренных законом:

- поставщик отказывается передать покупателю проданный товар (п. 1 ст. 463 ГК РФ);

- поставщик существенно нарушил требования к качеству товара (п. 2 ст. 475 ГК РФ);

- поставщик в разумный срок не выполнил требования покупателя о доукомплектовании товара (п. 2 ст. 480 ГК РФ);

- поставщик, обязанный застраховать товар в соответствии с условиями договора, не выполнил этой обязанности (ч. 2 ст. 490 ГК РФ);

- поставщик поставил товар ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок, а также в случае неоднократного нарушения сроков поставки товара (п. п. 1, 2 ст. 523 ГК РФ).

Сторонам следует учитывать, что они не могут согласовать в договоре запрет на односторонний отказ по основаниям, установленным ст. 523 ГК РФ. Так, условие договора, запрещающее покупателю отказываться от него при существенном нарушении договора поставщиком, признается ничтожным.

- Судебную практику, подтверждающую, что условие о запрете на отказ покупателя от договора в связи с его существенным нарушением поставщиком является ничтожным, см. в Путеводителе по судебной практике.

Стороны вправе предусмотреть в договоре иные, не предусмотренные законом, основания для одностороннего отказа от его исполнения или изменения. Пункт 3 ст. 450 ГК РФ не устанавливает ограничений в отношении таких оснований. Однако сторонам следует учитывать, что в связи с наличием специальной нормы ст. 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки или его одностороннее изменение возможны в случае существенного нарушения его одной из сторон.

В судебной практике отсутствует единый подход к тому, является ли перечень существенных нарушений, установленных ст. 523 ГК РФ, исчерпывающим.

Так, некоторые суды считают, что сторона не сможет воспользоваться основанием для одностороннего отказа от договора или его изменения, не определенным в ст. 523 ГК РФ, даже если другая сторона фактически нарушит договор.

Согласно другой судебной позиции односторонний отказ или изменение договора поставки возможны в связи с иными существенными нарушениями стороной договора, кроме установленных ст. 523 ГК РФ, которые стороны вправе определить в договоре самостоятельно. Подробнее о последствиях согласования условия об одностороннем отказе в связи с нарушениями, не предусмотренными ст. 523 ГК РФ, и различных позициях судов по данному вопросу см. Риск поставщика 12.3.1.

Некоторые суды считают, что в силу свободы договора (ст. 421 ГК РФ) стороны могут изменить перечень обстоятельств, отнесенных к существенным нарушениям договора и дающих право на одностороннее изменение его условий или отказ от него.

- Судебную практику, подтверждающую, что стороны могут изменить перечень обстоятельств, отнесенных к существенным нарушениям договора и дающих право на одностороннее изменение его условий или отказ от него, см. в Путеводителе по судебной практике.

Кроме того, существует позиция в судебной практике, согласно которой стороны вправе предусмотреть в договоре безусловное право стороны, например покупателя, отказаться от договора поставки в одностороннем порядке в любое время с предварительным уведомлением другой стороны.

В то же время некоторые суды считают такое условие ничтожным, поскольку оно противоречит п. 2 ст. 450 ГК РФ. Подробнее о последствиях согласования указанного условия при применении судами различных позиций см. в Риске поставщика 12.3.2.


Пример формулировки условия:

"Стороны вправе отказаться от исполнения настоящего договора или изменить его в одностороннем порядке полностью или частично в случаях, предусмотренных законодательством, а также в случае следующих существенных нарушений:

- при однократном нарушении поставщиком срока поставки;

- при однократном нарушении покупателем срока оплаты товара;

- _______________________ (указать другие основания)."


Если основания одностороннего отказа от исполнения договора или одностороннего его изменения не согласованы сторонами

Стороны вправе отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора или изменить его только на основаниях, предусмотренных законом (п. 3 ст. 450, ст. 523 ГК РФ, § 1 гл. 30 ГК РФ).

12.4. ПОРЯДОК ОДНОСТОРОННЕГО ОТКАЗА ОТ ИСПОЛНЕНИЯ

ИЛИ ИЗМЕНЕНИЯ ДОГОВОРА

В договоре необходимо четко определить порядок одностороннего отказа от него или его изменения. Для этого нужно указать, что сторона, имеющая основание отказаться от исполнения договора или изменить его, должна направить второй стороне письменное уведомление об этом.

Если сторонам важно, чтобы уведомления и иная корреспонденция были направлены контрагенту строго определенным образом (например, ценным письмом с описью вложения, телеграфным сообщением, курьером) либо по определенному адресу, отличному от адреса места нахождения контрагента (адрес склада, абонентский ящик и др.), в соответствии с п. 4 ст. 421 ГК РФ стороны в договоре могут закрепить обязательность такого порядка и подробно его описать.


Пример формулировки условия:

"В случае одностороннего отказа от исполнения договора или его изменения одна сторона обязана уведомить другую о своем намерении путем направления ей соответствующего уведомления по указанному в договоре почтовому адресу".


Внимание! С 1 сентября 2013 г. вступил в силу Федеральный закон от 07.05.2013 N 100-ФЗ "О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации", которым введена в том числе ст. 165.1 ГК РФ о порядке направления и получения юридически значимых сообщений. В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 165.1 ГК РФ правовые последствия таких сообщений наступают для лица, которому они адресованы, с момента их доставки самому лицу или его представителю. Данная норма в силу п. 2 ст. 420 ГК РФ распространяется и на уведомления, направляемые в рамках договора поставки (в том числе на уведомления об отказе от договора). Согласно абз. 2 п. 1 ст. 165.1 ГК РФ сообщение считается доставленным адресату и в том случае, если оно фактически не было получено по причинам, зависящим от адресата. Таким образом, договор может быть признан измененным или расторгнутым даже при условии, что сторона уведомление не получила, если причиной послужило, например, отсутствие лица, уполномоченного на получение корреспонденции, по определенному в договоре адресу.

Необходимо учитывать, что норма п. 1 ст. 165.1 ГК РФ диспозитивна в силу прямого указания закона (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ). Следовательно, стороны вправе предусмотреть в договоре иной порядок направления и получения юридически значимых сообщений.

Если условие о порядке одностороннего отказа от исполнения договора или его изменения не согласовано

В этом случае договор будет считаться расторгнутым или измененным с момента получения стороной договора уведомления об этом (п. 4 ст. 523 ГК РФ).

Если в договоре не будут приведены адреса сторон для направления уведомления, то может быть использован адрес постоянного действующего исполнительного органа стороны, указанный в ЕГРЮЛ. Такой адрес отражается в ЕГРЮЛ для целей осуществления связи с юридическим лицом, что следует из пп. "в" п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Если сторона не примет мер к получению корреспонденции по этому адресу, она не сможет в дальнейшем ссылаться на то, что уведомление не было ею получено, и, как следствие, утверждать, что договор не изменился или что его действие не прекратилось. Данный вывод следует из п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 61 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица". Согласно названному пункту юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, которые поступили по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по этому адресу своего представителя. В отношениях с третьими лицами, добросовестно полагавшимися на данные ЕГРЮЛ, такое лицо не вправе ссылаться на недостоверность информации, отраженной в реестре, и на сведения об адресе, в нем не указанные, за исключением случаев, предусмотренных абз. 2 п. 2 ст. 51 ГК РФ.

12.5. МОМЕНТ ИЗМЕНЕНИЯ И РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА

В соответствии с п. 3 ст. 453 ГК РФ стороны могут установить, что обязательства по договору изменяются или прекращаются не с момента заключения соглашения об этом, а с определенной в соглашении даты или со дня наступления указанного в нем события. Такое условие целесообразно предусмотреть в случае, когда стороны решили изменить свои отношения на будущее, но с определенного момента.


Пример формулировки условия:

"Изменения, предусмотренные настоящим соглашением, вступают в силу с (число, месяц, год)".


При изменении или расторжении договора в судебном порядке обязательства сторон считаются измененными или прекращенными с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда. Другой момент стороны установить не вправе (п. 3 ст. 453 ГК РФ).

Если иной момент изменения и расторжения договора по соглашению сторон не установлен

В этом случае обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из характера изменения договора (п. 3 ст. 453 ГК РФ). При изменении срока оплаты поставщик не вправе будет начислить проценты по ст. 395 ГК РФ за просрочку прежнего срока оплаты за период с момента заключения соглашения, если только покупатель не нарушит новый срок оплаты (Риск поставщика 12.5.1).