Москва
+7-929-527-81-33
Вологда
+7-921-234-45-78
Вопрос юристу онлайн Юридическая компания ЛЕГАС Вконтакте

Создание акционерного общества несколькими лицами

Обновлено 19.10.2017 08:47

 

ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ АО НЕСКОЛЬКИМИ ЛИЦАМИ

ЭТАП 1.

ПОДГОТОВКА К ПРИНЯТИЮ РЕШЕНИЯ ОБ УЧРЕЖДЕНИИ АО

1. Подготовка договора о создании АО

2. Подготовка проекта устава АО

3. Подготовка списка кандидатов в органы управления и иные органы АО

4. Запрос информации о дисквалификации кандидата на должность единоличного исполнительного органа

5. Подготовка проекта договора с единоличным исполнительным органом общества

Переход к этапу 2

ЭТАП 2.

СОЗЫВ УЧРЕДИТЕЛЕЙ ДЛЯ ПРИНЯТИЯ РЕШЕНИЯ ПО ВОПРОСАМ УЧРЕЖДЕНИЯ АО

1. Направление сообщения о проведении собрания учредителей для принятия решения по вопросам учреждения АО

Переход к этапу 3

ЭТАП 3.

ПРОВЕДЕНИЕ СОБРАНИЯ УЧРЕДИТЕЛЕЙ АО

1. Регистрация учредителей, прибывших на собрание по вопросам, связанным с учреждением АО

2. Открытие общего собрания учредителей АО, выборы председательствующего и организация ведения протокола

3. Утверждение повестки дня общего собрания учредителей АО

4. Принятие общим собранием учредителей АО решений по вопросам повестки дня

5. Занесение результатов голосования в протокол общего собрания учредителей АО

6. Направление копий протокола общего собрания учредителей АО

Переход к этапу 4

ЭТАП 4.

ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ СОЗДАВАЕМОГО ОБЩЕСТВА

1. Подготовка заявления о государственной регистрации юридического лица при создании (форма N Р11001)

2. Подача документов в регистрирующий орган для государственной регистрации создаваемого общества

Переход к этапу 5

ЭТАП 5.

ПОСТАНОВКА ОБЩЕСТВА НА УЧЕТ ВО ВНЕБЮДЖЕТНЫЕ ФОНДЫ И ОРГАН СТАТИСТИКИ

1. Постановка общества на учет во внебюджетные фонды

2. Постановка общества на учет в орган статистики

Переход к этапу 6

ЭТАП 6.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА С ЛИЦОМ, ИЗБРАННЫМ НА ДОЛЖНОСТЬ ЕДИНОЛИЧНОГО ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ОРГАНА ОБЩЕСТВА

1. Порядок заключения трудового договора с лицом, избранным на должность единоличного исполнительного органа общества

Переход к этапу 7

ЭТАП 7.

УВЕДОМЛЕНИЕ О НАЧАЛЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ОБЩЕСТВОМ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Уведомление о начале осуществления обществом отдельных видов предпринимательской деятельности

 

ЭТАП 1. ПОДГОТОВКА К ПРИНЯТИЮ РЕШЕНИЯ ОБ УЧРЕЖДЕНИИ АО

1.1. Подготовка договора о создании АО

основные применимые нормы:

- ст. ст. 52 - 54, 65.2, 66.3, 67, 97, 98 ГК РФ;

- п. п. 3, 5 ст. 9, п. 2 ст. 10, п. 1 ст. 25, п. 1 ст. 26, п. 1 ст. 34 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19).

В случае учреждения АО несколькими лицами они обязаны заключить между собой договор о создании общества, который не является учредительным документом и действует до окончания определенного в нем срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей (п. 5 ст. 9 Закона об АО, п. 1 ст. 98 ГК РФ).

Подробнее

Договор о создании акционерного общества является договором о совместной деятельности по учреждению АО и не относится к учредительным документам (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19). При рассмотрении спора о признании такого договора недействительным суды должны руководствоваться нормами Гражданского кодекса РФ о недействительности сделок.

Содержание договора о создании АО

1. Полное наименование учреждаемого общества.

Коммерческая организация должна иметь фирменное наименование, которое указывается в ее уставе и в ЕГРЮЛ (п. п. 4, 5 ст. 54 ГК РФ).

Требования к фирменному наименованию содержатся в Гражданском кодексе РФ и других законах (п. 4 ст. 54 ГК РФ).

Фирменное наименование АО должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным (п. 2 ст. 96 ГК РФ).

Фирменное наименование публичного акционерного общества должно содержать указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 97 ГК РФ).

Полное фирменное наименование публичного акционерного общества на русском языке должно содержать его полное наименование и слова "публичное акционерное общество", сокращенное фирменное наименование общества - полное или сокращенное наименование и слова "публичное акционерное общество" или "ПАО" (Письмо ФНС России от 04.09.2014 N СА-4-14/17740@).

Фирменное наименование непубличного акционерного общества на русском языке должно содержать его полное наименование и слова "акционерное общество", сокращенное фирменное наименование общества - полное или сокращенное наименование и слова "акционерное общество" или "АО" (Письмо ФНС России от 04.09.2014 N СА-4-14/17740@).

В предусмотренных законом случаях фирменное наименование должно содержать указание на характер деятельности общества (п. 1 ст. 54 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 54 ГК РФ:

- включение в наименование общества официального наименования Российская Федерация или Россия, а также производных от него слов допускается в случаях, предусмотренных законом, указами Президента РФ или актами Правительства РФ, либо по разрешению, выданному в порядке, установленном Правительством РФ;

- полные и сокращенные наименования федеральных органов государственной власти не могут использоваться в наименовании общества, за исключением случаев, предусмотренных законом, указами Президента РФ или актами Правительства РФ;

- нормативными правовыми актами субъектов РФ может быть установлен порядок использования в наименованиях официального наименования субъектов РФ.

2. Место нахождения учреждаемого общества.

Место нахождения общества определяется местом его госрегистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования) (п. 2 ст. 54 ГК РФ).

Сведения о месте нахождения общества вносятся в его устав и в ЕГРЮЛ (п. 5 ст. 54 ГК РФ). В ЕГРЮЛ должен быть указан адрес юридического лица (п. 3 ст. 54 ГК РФ).

3. Информация об учредителях.

Подробнее

Учредители

Необходимая информация

Физические лица

Ф.И.О., паспортные данные

Юридические лица

Наименование лица, ИНН, ОГРН

4. Информация о порядке осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению АО.

Подробнее

- Сроки, в которые учредители должны решить вопросы, связанные с учреждением АО, утверждением устава, избранием или назначением органов управления, а также образованием ревизионной комиссии или избранием ревизора общества (п. 5 ст. 9 Закона об АО).

- Порядок принятия решения об учреждении АО (например, на общем собрании учредителей).

- Лицо, обязанное осуществить все необходимые действия для принятия решения учредителями АО.

- Порядок направления учредителям АО сообщения о проведении общего собрания и информации по нему.

- Сроки и порядок представления учредителями общества кандидатур в органы управления АО.

5. Размер уставного капитала АО.

Подробнее

Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов. Он составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (п. 1 ст. 25 Закона об АО).

Минимальный размер уставного капитала (пп. 1.1 ст. 1, п. 1 ст. 26 Закона об АО):

- публичного акционерного общества - не менее 100 000 руб.;

- непубличного акционерного общества - не менее 10 000 руб.

6. Количество и номинальная стоимость акций, подлежащих распределению каждому учредителю.

Подробнее

Количество акций, распределяемое каждому учредителю общества, зависит от того, какой процент уставного капитала он оплачивает.

Например:

Размер уставного капитала создаваемого непубличного акционерного общества равен 10 000 руб., учредитель готов внести 5000 руб. в уставный капитал. Следовательно, ему должно быть размещено количество акций, суммарная стоимость которых равна 5000 руб.

обратите внимание!

Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой (п. 1 ст. 25 Закона об АО).

7. Порядок и сроки оплаты акций.

Подробнее

Акции АО могут быть оплачены деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными либо иными имеющими денежную оценку правами (п. 2 ст. 34 Закона об АО, п. 1 ст. 66.1 ГК РФ).

По вопросу оплаты акций при учреждении АО подробнее см.: Вопросы судебной практики: Уставный капитал акционерного общества

Акции АО, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании АО (п. 1 ст. 34 Закона об АО).

В течение трех месяцев с момента государственной регистрации АО его учредители должны оплатить не менее 50 процентов акций, распределенных при его учреждении (п. 1 ст. 34 Закона об АО).

8. Иные сведения, которые стороны могут включить в договор.

Подробнее

- Меры имущественной ответственности учредителей в случае неоплаты акций.

- Порядок распределения расходов, связанных с созданием АО.

- Порядок урегулирования разногласий, которые могут возникнуть в процессе учреждения АО.

9. Подписи учредителей и печати учредителей - юридических лиц (если учредитель - одно или несколько юридических лиц).

1.2. Подготовка проекта устава АО

основные применимые нормы:

- п. п. 1, 2 ст. 52, п. п. 2, 3 ст. 98, п. 1 ст. 174 ГК РФ;

- ст. 275, 273 ТК РФ;

- п. п. 1, 3 ст. 11, п. 1 ст. 25, ст. 26, ст. ст. 32.1, 47, 50, п. 1 ст. 64, ст. 65, п. п. 1, 3 ст. 66, п. 1 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. п. 91, 92 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее - Кодекс корпоративного управления).

Устав АО - единственный учредительный документ, на основании которого общество осуществляет свою деятельность (п. 1 ст. 52, п. 3 ст. 98 ГК РФ, п. 1 ст. 11 Закона об АО).

Для государственной регистрации могут использоваться типовые уставы, формы которых утверждаются уполномоченным госорганом в порядке, установленном в законе о госрегистрации юридических лиц. В таких случаях предусмотренные п. 4 ст. 52 и п. 5 ст. 54 ГК РФ сведения не включаются в устав общества и указываются в ЕГРЮЛ (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Содержание устава АО

Подробнее

Перечень обязательной информации в уставе АО предусмотрен в п. 4 ст. 52, п. 3 ст. 98 ГК РФ, п. 3 ст. 11 Закона об АО.

1. Полное и сокращенное фирменное наименование АО.

Коммерческая организация должна иметь фирменное наименование, которое указывается в уставе общества и в ЕГРЮЛ (п. п. 4, 5 ст. 54 ГК РФ).

Требования к фирменному наименованию содержатся в Гражданском кодексе РФ и других законах (п. 4 ст. 54 ГК РФ).

Фирменное наименование АО должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным (п. 2 ст. 96 ГК РФ).

Фирменное наименование публичного акционерного общества должно содержать указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 97 ГК РФ).

В предусмотренных законом случаях фирменное наименование должно содержать указание на характер деятельности общества (п. 1 ст. 54 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 54 ГК РФ:

- включение в наименование общества официального наименования Российская Федерация или Россия, а также производных от него слов допускается в случаях, предусмотренных законом, указами Президента РФ или актами Правительства РФ, либо по разрешению, выданному в порядке, установленном Правительством РФ;

- полные и сокращенные наименования федеральных органов государственной власти не могут использоваться в наименовании общества, за исключением случаев, предусмотренных законом, указами Президента РФ или актами Правительства РФ;

- нормативными правовыми актами субъектов РФ может быть установлен порядок использования в наименованиях официального наименования субъектов РФ.

По вопросу наименования создаваемого АО и его последующей защиты см. судебную практику

СИТУАЦИЯ: Допустимо ли в полном или сокращенном наименовании юридического лица на русском языке использовать слова, написанные на иностранном языке (например, "Общество с ограниченной ответственностью "New project")?

Ответ: Такое использование недопустимо. Однако фирменное наименование юридического лица на русском языке может содержать иноязычные слова в русской транскрипции, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму (например, "Общество с ограниченной ответственностью "Нью прожект").

Обоснование: Данный вывод следует из п. 3 ст. 1473 ГК РФ, пп. 2 п. 1 ст. 3 Федерального закона от 01.06.2005 N 53-ФЗ "О государственном языке Российской Федерации", пп. "а" п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (п. 14.2.05.3 Приложения N 1 к письму ФНС России от 31.01.2014 N СА-4-14/1645@).

2. Сведения о месте нахождения.

Подробнее

Место нахождения общества определяется местом его госрегистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования) (п. 2 ст. 54 ГК РФ).

Сведения о месте нахождения общества вносятся в его устав и в ЕГРЮЛ (п. 5 ст. 54 ГК РФ). В ЕГРЮЛ должен быть указан адрес юридического лица (п. 3 ст. 54 ГК РФ).

Согласно судебной практике надлежащим (достоверным) адресом места нахождения общества признаются следующие адреса:

- место жительства акционера общества и (или) лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества

- место нахождения помещения, на которое имеются документы, подтверждающие возможность нахождения в нем общества после государственной регистрации.

Кроме того, в судебной практике имеется ряд условий, при наличии которых адрес места нахождения признается недостоверным.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Создание акционерного общества

обратите внимание!

Если при государственной регистрации общества регистрирующий орган установит, что общество отсутствует по адресу места регистрации или общество не сможет подтвердить возможность нахождения по такому адресу в будущем, то в госрегистрации может быть отказано.

См. подтверждающую судебную практику

В госрегистрации общества не может быть отказано на основании того, что в заявлении указан адрес, сведения о котором отсутствуют в Федеральной информационной адресной системе (ФИАС) (Письмо ФНС России от 22.08.2014 N ЗН-4-1/16666@).

Отказ в госрегистрации общества по причине того, что к заявлению о ней не приложены документы, подтверждающие право собственности заявителя на помещение, которое указано в качестве места нахождения общества, признается неправомерным. См. подтверждающую судебную практику

Отказ в госрегистрации общества на том основании, что адрес постоянно действующего исполнительного органа совпадает с адресом места жительства учредителя создаваемого общества, признается неправомерным. См. подтверждающую судебную практику

Решение регистрирующего органа о госрегистрации общества может быть признано недействительным по заявлению прокурора, если собственник помещения, по адресу которого зарегистрировано общество, не согласен с тем, чтобы по данному адресу было зарегистрировано общество. См. подтверждающую судебную практику

Собственник помещения, адрес которого указан в качестве места нахождения общества, может требовать прекратить использовать данный адрес для целей осуществления связи с обществом, а не признать решение о внесении изменений в ЕГРЮЛ относительно адреса общества недействительным.

См. подтверждающую судебную практику

Следует отметить, что регистрирующий орган не вправе обращаться с требованием признать незаконным использование обществом адреса, указанного при госрегистрации в качестве места его нахождения, и обязать общество представить документы для госрегистрации изменений, которые вносятся в сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, в отношении места его нахождения. См. подтверждающую судебную практику

3. Тип общества (публичное или непубличное).

Закон не содержит требования об обязательном включении в устав информации о типе общества. Однако соответствующую информацию рекомендуется отразить в уставе, так как правовое регулирование деятельности публичных и непубличных обществ существенно различается.

Публичным признается акционерное общество, акции которого и конвертируемые в них ценные бумаги публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ). Акционерные общества, не отвечающие признакам, которые приведены в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

4. Количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом.

Уставом непубличного общества могут быть предусмотрены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 3 ст. 11 Закона об АО).

Публичное АО не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций (п. 1 ст. 102 ГК РФ).

5. Права и обязанности акционеров - владельцев акций каждой категории (типа).

Подробнее

Акционеры АО вправе:

- участвовать в управлении делами общества в порядке, определенном Законом об АО и уставом (п. 2 ст. 31, п. п. 4, 5 ст. 32 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ);

- получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в порядке, предусмотренном уставом (ст. 91 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ);

- получать объявленные дивиденды (п. 2 ст. 31, п. 2 ст. 32 Закона об АО, п. 1 ст. 67 ГК РФ);

- продавать свои акции или осуществлять их отчуждение иным образом одному или нескольким акционерам данного общества либо третьему лицу (лицам) в порядке, предусмотренном Законом об АО и уставом (п. 1 ст. 2 Закона об АО);

- передавать в залог акции (п. 1 ст. 358.15 ГК РФ);

- получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость (п. 2 ст. 31, п. 2 ст. 32 Закона об АО, п. 1 ст. 67 ГК РФ);

- требовать проведения общего собрания акционеров (таким правом обладают только акционеры - владельцы не менее 10 процентов голосующих акций) (п. 1 ст. 55 Закона об АО);

- вносить предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня общего собрания акционеров, а также о выдвижении кандидатов в органы управления, если на общем собрании рассматривается вопрос об избрании органов управления (этим правом обладают только акционеры - владельцы не менее 2 процентов голосующих акций) (п. п. 1, 2 ст. 53 Закона об АО);

- оспаривать решения органов управления (единоличного исполнительного органа, коллегиального исполнительного органа, совета директоров (наблюдательного совета), общего собрания акционеров) АО (п. 6 ст. 68, п. 3 ст. 70 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ);

- обращаться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных АО членом совета директоров (наблюдательного совета), единоличным исполнительным органом, членом коллегиального исполнительного органа или управляющим (п. 5 ст. 71 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ);

- оспаривать заключенные АО сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 ГК РФ, а также крупные сделки и (или) сделки, в совершении которых имеется заинтересованность (п. 6 ст. 79, п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ);

- в судебном порядке требовать исключения акционера из общества (кроме публичных АО) с выплатой действительной стоимости доли участия такого акционера, если он своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, грубо нарушает свои обязанности, предусмотренные законом или уставом общества (п. 1 ст. 67 ГК РФ).

Акционеры могут иметь и другие права, определенные согласно закону или уставу общества (п. 1 ст. 65.2, п. 1 ст. 67 ГК РФ).

Акционеры АО обязаны:

- оплачивать акции общества в порядке, размерах и сроки, предусмотренные законом и договором о создании общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО, п. 4 ст. 65.2, п. 2 ст. 67 ГК РФ);

- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества (п. 4 ст. 65.2 ГК РФ);

- участвовать в принятии корпоративных решений, без которых АО не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом (п. 4 ст. 65.2 ГК РФ);

- не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда обществу (п. 4 ст. 65.2 ГК РФ);

- не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создано общество (п. 4 ст. 65.2 ГК РФ);

- заблаговременно уведомлять участников и в соответствующих случаях общество о намерении обратиться в суд с требованием о возмещении причиненных обществу убытков либо о признании сделки общества недействительной и предоставлять информацию, имеющую отношение к делу (п. 2 ст. 65.2 ГК РФ).

Законом или уставом общества могут быть предусмотрены иные обязанности акционеров (п. 4 ст. 65.2, п. 2 ст. 67 ГК РФ).

6. Сведения о размере уставного капитала АО.

Подробнее

Уставный капитал составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (п. 1 ст. 25 Закона об АО).

Минимальный размер уставного капитала (пп. 1.1 ст. 1, п. 1 ст. 26 Закона об АО):

- публичного акционерного общества - не менее 100 000 руб.;

- непубличного акционерного общества - не менее 10 000 руб.

7. Сведения о составе и компетенции органов АО.

К таким сведениям относятся:

- сведения о единоличном исполнительном органе.

Согласно п. 1 ст. 53 ГК РФ в уставе может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени общества предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в ЕГРЮЛ;

Подробнее

В обществе должен быть создан такой орган, поскольку согласно п. 1 ст. 69 Закона об АО именно он руководит текущей деятельностью общества.

В устав АО включаются следующие сведения о единоличном исполнительном органе:

- срок, на который избирается данный орган;

- права и обязанности;

- компетенция.

По единогласному решению акционеров (учредителей) непубличного АО в устав общества может быть включено положение о передаче единоличному исполнительному органу общества функций коллегиального исполнительного органа (пп. 3 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ);

- порядок избрания и прекращения полномочий.

Если полномочия лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, ограничены уставом по сравнению с тем, как они определены в доверенности, законе, сделка может быть признана судом недействительной. Сделка также может быть признана недействительной в случае, когда ограничения полномочий единоличного исполнительного органа могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при этом он вышел за пределы указанных ограничений. Такой иск может быть подан лицом, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об этих ограничениях (п. 1 ст. 174 ГК РФ).

Образование исполнительного органа общества входит в к компетенцию общего собрания акционеров, если уставом решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (пп. 8 п. 1 ст. 48 Закона об АО). Таким образом, заключению трудового договора с руководителем общества должна предшествовать процедура его избрания. Порядок избрания единоличного исполнительного органа рекомендуется закрепить в уставе;

- порядок осуществления деятельности;

- предъявляемые требования;

- порядок предоставления акционерам информации о кандидате на должность единоличного исполнительного органа.

ВОПРОС: Что необходимо отразить в уставе общества, если полномочия единоличного исполнительного органа предоставлены нескольким лицам, действующим совместно?

Ответ: Если полномочия единоличного исполнительного органа в соответствии с уставом общества предоставляются нескольким лицам, действующим совместно, в устав необходимо включить также положения, регулирующие порядок:

- принятия директорами совместных решений;

- документального оформления принятых решений;

- согласования директорами заключаемых обществом сделок;

- подписания договоров и документов, оформляемых в процессе текущей деятельности общества;

- действий директоров в ситуации, когда ими не достигнуто согласие по вопросу, требующему решения;

- действий директоров в случае наличия у одного из них заинтересованности в заключаемой обществом сделке.

Обоснование: Уставом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени общества предоставляются нескольким лицам, действующим совместно. Информация об этом подлежит внесению в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 53 и п. 3 ст. 65.3 ГК РФ).

Вместе с тем в Гражданском кодексе РФ не установлены правила совместного осуществления директорами полномочий.

Включение в устав общества положений, регулирующих порядок осуществления директорами полномочий, возможно, позволит минимизировать следующие риски:

1) оспаривания сделок общества как заключенных:

- без необходимого согласия (ст. 173.1 ГК РФ);

- с превышением полномочий (ст. 174 ГК РФ);

- неуполномоченным лицом (ст. 183 ГК РФ);

2) снижения оперативности осуществления хозяйственной деятельности общества при возникновении конфликта между директорами;

3) заключения сделки с заинтересованностью без необходимого одобрения, поскольку вместо заинтересованного директора сделку может заключить незаинтересованный;

4) отказа третьего лица (контрагента) от совершения сделок с обществом из-за сложности установления правомочий директора(ов), действующего(их) от имени общества.

ВОПРОС: Что необходимо отразить в уставе общества, если полномочия единоличного исполнительного органа предоставлены нескольким лицам, действующим независимо друг от друга?

Ответ: Если полномочия единоличного исполнительного органа в соответствии с уставом общества предоставляются нескольким лицам, действующим независимо друг от друга, необходимо включить в устав следующие положения:

1) устанавливающие объем полномочий каждого директора:

- положения о вопросах, которые полномочен решать каждый из директоров, - если предполагается, что каждый из них вправе решать определенный круг вопросов;

- указание на то, что каждый из директоров вправе самостоятельно осуществлять полный объем полномочий единоличного исполнительного органа, предусмотренный законом и уставом общества, - если полномочия директоров не разграничиваются;

2) регулирующие порядок:

- принятия директорами решений, относящихся к их компетенции;

- документального оформления принятого каждым директором решения;

- совершения директорами сделок;

- подписания договоров и документов, оформляемых в процессе текущей деятельности общества;

- действий директоров в ситуации, когда возникают разногласия по какому-либо вопросу, входящему в компетенцию одного из директоров. В противном случае за такое решение все директора могут быть привлечены к солидарной ответственности;

- действий директоров в случае наличия у одного из них заинтересованности в заключаемой обществом сделке.

Обоснование: Уставом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени общества предоставляются нескольким лицам, действующим независимо друг от друга. Информация об этом подлежит внесению в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 53 и п. 3 ст. 65.3 ГК РФ).

Вместе с тем в Гражданском кодексе РФ не установлены правила осуществления директорами полномочий независимо друг от друга.

Включение в устав общества положений, регулирующих порядок осуществления директорами полномочий, возможно, позволит минимизировать следующие риски:

1) оспаривания сделок общества как заключенных:

- с превышением полномочий (ст. 174 ГК РФ);

- неуполномоченным лицом (ст. 183 ГК РФ);

2) снижения оперативности осуществления хозяйственной деятельности общества при возникновении конфликта между директорами;

3) заключения сделки с заинтересованностью без необходимого одобрения, поскольку вместо заинтересованного директора сделку может заключить незаинтересованный;

4) отказа третьего лица (контрагента) от совершения сделок с обществом из-за сложности установления правомочий директора(ов), действующего(их) от имени общества.

- сведения о коллегиальном исполнительном органе, если его образование предусмотрено уставом АО.

По единогласному решению акционеров (учредителей) непубличного АО в устав может быть включено положение о требованиях к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального исполнительного органа общества, которые отличаются от требований, установленных законами и иными нормативными правовыми актами (пп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ);

Подробнее

К этим сведениям относятся следующие:

1) число членов данного органа;

2) срок полномочий;

3) права и обязанности его членов;

4) компетенция.

По единогласному решению акционеров (учредителей) непубличного АО в устав может быть включено положение о передаче на рассмотрение коллегиального исполнительного органа вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, за исключением следующих (пп. 1, 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ):

- внесение изменений в устав общества, утверждение устава общества в новой редакции;

- реорганизация или ликвидация общества;

- определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего собрания), избрание их членов и досрочное прекращение их полномочий;

- утверждение внутреннего регламента или иных внутренних документов, не являющихся учредительными;

5) порядок избрания и прекращения полномочий;

6) порядок деятельности данного органа и принятия решений;

7) требования, предъявляемые к его членам.

Согласно ст. 70 Закона об АО членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо. Уставом могут быть предусмотрены и иные требования, предъявляемые к членам такого органа;

8) порядок предоставления акционерам информации о кандидатах в коллегиальный исполнительный орган.

- сведения о совете директоров (наблюдательном совете) АО.

В акционерных обществах, в которых более 50 акционеров, образование совета директоров является обязательным (п. 1 ст. 64 Закона об АО).

По единогласному решению акционеров (учредителей) непубличного АО в устав может быть включено положение о требованиях к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний наблюдательного совета общества, которые отличаются от требований, установленных законами и иными нормативными правовыми актами (пп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ);

Подробнее

В уставе указываются следующие сведения об этом органе:

- число членов наблюдательного совета (совета директоров).

В публичном АО число членов наблюдательного совета не должно быть менее пяти (п. 3 ст. 97 ГК РФ, п. 3 ст. 66 Закона об АО).

В устав непубличного АО может быть включено положение о требованиях к количественному составу наблюдательного совета, которые отличаются от установленных законами и иными нормативными правовыми актами (пп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ;

- срок осуществления советом директоров полномочий (в соответствии с п. 1 ст. 66 Закона об АО - до следующего годового общего собрания акционеров);

- права и обязанности членов совета директоров;

- полномочия членов совета директоров (ст. 65 Закона об АО).

По единогласному решению акционеров (учредителей) непубличного АО в устав могут быть включены следующие положения (пп. 1, 2 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ):

а) о закреплении функций коллегиального исполнительного органа за советом директоров (наблюдательным советом) полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются советом директоров (наблюдательным советом);

б) о передаче на рассмотрение совета директоров (наблюдательного совета) вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, за исключением следующих:

- внесение изменений в устав общества, утверждение устава общества в новой редакции;

- реорганизация или ликвидация общества;

- определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего собрания), избрание их членов и досрочное прекращение полномочий последних;

- утверждение внутреннего регламента или иных внутренних документов, не являющихся учредительными;

- порядок избрания и прекращения полномочий совета директоров;

- порядок деятельности совета директоров и принятия им решений;

- требования, предъявляемые к членам совета директоров.

Закон об АО не устанавливает требований к членам совета директоров. Такие требования могут быть предусмотрены уставом, однако судебная практика по вопросу установления дополнительных требований к членам совета директоров не имеет однозначной позиции

Следует отметить, что уставом АО не может быть предусмотрено, что членами совета директоров (наблюдательного совета) могут быть только акционеры общества

В члены совета директоров (наблюдательного совета) рекомендуется избирать лицо, имеющее безупречную деловую и личную репутацию и обладающее знаниями, навыками и опытом, необходимыми для принятия решений, которые относятся к компетенции совета, и требуемыми для эффективного осуществления его функций (п. 91 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

Лиц, являющихся участниками либо работниками конкурирующих с обществом юридических лиц и (или) занимающих должности в исполнительных органах этих лиц, не рекомендуется избирать в наблюдательный совет во избежание конфликта интересов (п. 92 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

- сведения о ревизионной комиссии (ревизоре) АО, если образование данного органа предусмотрено уставом АО или обязательно в силу закона.

По единогласному решению акционеров (учредителей) непубличного АО в устав может быть включено положение об отсутствии в обществе ревизионной комиссии или о ее создании исключительно в случаях, предусмотренных уставом (пп. 4 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ);

Подробнее

К этим сведениям относятся следующие:

- число членов ревизионной комиссии;

- срок полномочий ревизионной комиссии (ревизора) АО;

- требования, предъявляемые к ревизионной комиссии (ревизору) АО;

- полномочия ревизионной комиссии (ревизора) АО;

- порядок избрания и прекращения полномочий ревизионной комиссии (ревизора) АО;

- порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора) АО и принятия им решений;

- права ревизионной комиссии (ревизора) АО;

- обязанности ревизионной комиссии (ревизора) АО:

- в любое время осуществлять проверку финансово-хозяйственной деятельности общества и запрашивать всю документацию, касающуюся его деятельности;

- требовать пояснения в устной или письменной форме от членов совета директоров (наблюдательного совета), лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа, а также от работников общества.

Ревизионная комиссия (ревизор) АО обязана проводить проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их утверждения общим собранием акционеров.

Перечень рекомендуемых компетенций для членов ревизионных комиссий (ревизоров) акционерных обществ с участием Российской Федерации утвержден Приказом Росимущества от 07.10.2013 N 310.

- сведения об аудиторе общества, если образование данного органа предусмотрено уставом АО или обязательно в силу закона.

Для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности акционерное общество обязано ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его акционерами. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, уставом общества, аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности АО должен проводиться по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале составляет десять и более процентов (п. 5 ст. 67.1 ГК РФ);

- сведения об общем собрании акционеров общества.

Подробнее

Такими сведениями являются следующие:

- полномочия общего собрания;

- количество голосов, необходимое для принятия решения по вопросам, которые входят в компетенцию общего собрания;

- сроки проведения годового общего собрания, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества (ст. 47 Закона об АО);

- порядок проведения общего собрания в форме совместного присутствия и (или) заочного голосования (опросным путем) (ст. 50 Закона об АО).

По единогласному решению акционеров (учредителей) непубличного АО в устав могут быть включены следующие положения (пп. 5, 8 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ):

- о порядке созыва, подготовки и проведения общих собраний, который отличается от установленного законами и иными правовыми актами, при условии, что такие изменения не лишают участников права на участие в общем собрании и на получение информации о нем;

- об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с Гражданским кодексом РФ или Законом об АО. В устав публичного АО данное положение включить нельзя (п. 5 ст. 97 ГК РФ).

8. Сведения о порядке хранения документов АО и порядке представления обществом информации акционерам и другим лицам.

9. Иные сведения.

1.3. Подготовка списка кандидатов в органы управления и иные органы АО

основные применимые нормы:

- п. 2 ст. 9, п. 1 ст. 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

В решении об учреждении АО должны быть отражены результаты голосования его учредителей и принятые ими решения по вопросам избрания или назначения органов управления, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом или являются обязательными (п. 2 ст. 9 Закона об АО).

Для принятия решения по указанным вопросам учредители должны подготовить список кандидатов.

Порядок подготовки списка кандидатов

Список подготавливается на основании предложений учредителей о выдвижении кандидатов в органы управления и иные органы АО. Порядок направления таких предложений необходимо предусмотреть в договоре о создании АО.

обратите внимание!

Следует установить такой способ направления (предъявления) предложения о выдвижении кандидата в органы управления, чтобы учредитель АО мог доказать, что оно было направлено.

1.4. Запрос информации о дисквалификации кандидата на должность единоличного исполнительного органа

О порядке запроса информации о наличии дисквалификации кандидата на должность единоличного исполнительного органа см. Руководитель. Особенности трудовых отношений

О последствиях неисполнения данной обязанности см. Порядок создания общества с ограниченной ответственностью несколькими лицами, этап 1, п. 1.4

1.5. Подготовка проекта договора с единоличным исполнительным органом общества

основные применимые нормы:

- ст. ст. 57 - 59, 67, 275, 278 ТК РФ;

- п. 8 ч. 1 ст. 3.2, ч. 1 ст. 3.11, ст. 19.5, абз. 2 ч. 2 ст. 32.11 КоАП РФ;

- п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. 6 ст. 11 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (далее - Закон о коммерческой тайне);

- п. 7 ст. 4 Федерального закона от 27.07.2010 N 224-ФЗ "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации);

- п. п. 222, 241, 242, 250 гл. IV ч. "Б" Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее - Кодекс корпоративного управления).

По общему правилу трудовой договор с руководителем составляется в письменной форме в двух экземплярах (один для работника, другой для работодателя) (ст. 67 ТК РФ).

В трудовом договоре должны быть указаны следующие сведения (ст. 57 ТК РФ):

- фамилия, имя, отчество работника;

- наименование работодателя;

- сведения о документах, удостоверяющих личность работника;

- идентификационный номер налогоплательщика (для работодателя);

- сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого данное лицо наделено соответствующими полномочиями;

- место и дата заключения договора.

Условия, которые включаются в трудовой договор, разделены на обязательные и дополнительные.

Обязательными являются следующие условия (ст. 57 ТК РФ):

1) место работы (наименование организации), а в случае принятия работника в филиал, представительство или иное обособленное структурное подразделение организации, расположенное в другой местности, - место работы с указанием данного подразделения и его местонахождения;

Подробнее см.: Прием на работу

2) трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работы);

Подробнее см.: Прием на работу

3) дата начала работы, а при заключении срочного трудового договора также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного договора. При этом срок может определяться конкретной датой или наступлением какого-либо события;

Подробнее

С лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, может быть заключен:

1) срочный трудовой договор.

По соглашению сторон с руководителями организаций независимо от организационно-правовых форм и форм собственности может заключаться срочный трудовой договор (ст. 59 ТК РФ).

Трудовой договор может быть заключен на определенный срок, не превышающий пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами (ст. 58 ТК РФ).

Представляется, что иной срок установлен ст. 275 ТК РФ, в соответствии с которой срок действия трудового договора с руководителем организации определяется учредительными документами или соглашением сторон.

Следовательно, такой трудовой договор может быть заключен на срок более пяти лет;

2) трудовой договор на неопределенный срок.

Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ).

4) условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

Подробнее

Сумма вознаграждения, выплачиваемая лицу, которое осуществляет функции единоличного исполнительного органа, должна быть достаточна для того, чтобы привлекать, сохранять в штате и мотивировать руководителей, имеющих профессиональные качества, необходимые для эффективного управления компанией. Не рекомендуется устанавливать указанным лицам размер вознаграждения, превышающий достаточный для достижения этих целей (п. 222 гл. IV ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

Рекомендуется определить систему краткосрочной и долгосрочной мотивации членов исполнительных органов и иных ключевых руководящих работников общества (п. 241 гл. IV ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

При определении фиксированного размера вознаграждения целесообразно учесть льготы и привилегии, предоставляемые единоличному исполнительному органу общества, а также источники дохода, связанные с членством в органах управления других обществ, в том числе дочерних и зависимых (п. 242 гл. IV ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

Рекомендуется, чтобы сумма выходного пособия, выплачиваемого члену исполнительного органа (иному руководящему работнику) в случае досрочного прекращения его полномочий и (или) расторжения трудового договора с ним, не превышала двукратного размера годового фиксированного вознаграждения, если законодательством не установлен меньший размер данного пособия. Для осуществления выплат в большем размере рекомендуется обосновать их назначение и утвердить соответствующее решение на заседании совета директоров (наблюдательного совета) (п. 250 гл. IV ч. "Б" Кодекса корпоративного управления);

5) режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общего режима, установленного работодателем);

Подробнее см.: Рабочее время

6) компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда с указанием характеристик условий труда на рабочем месте (если работник принимается на подобную работу);

7) условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути и др.);

8) условие об обязательном социальном страховании работника;

9) другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

обратите внимание!

Отсутствие в договоре какого-либо из обязательных условий или сведений не приводит к признанию его незаключенным и не является основанием для его расторжения. В таком случае трудовой договор должен быть дополнен. Недостающие сведения вносятся в оба экземпляра договора и заверяются подписями сторон и печатью работодателя. Недостающие обязательные условия устанавливаются отдельным соглашением сторон, которое заключается в письменной форме и является неотъемлемой частью трудового договора. Если при проверке будет обнаружено, что в трудовом договоре отсутствуют обязательные условия, общество должно будет устранить нарушения в установленный срок. В противном случае оно будет привлечено к административной ответственности.

Трудовой договор может содержать дополнительные условия (ст. 57 ТК РФ), например:

- об испытании;

Подробнее см.: Испытание при приеме на работу

- о неразглашении конфиденциальной, инсайдерской информации и охраняемой законом тайны;

Подробнее

Согласно п. 6 ст. 11 Закона о коммерческой тайне трудовой договор с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, должен предусматривать обязательства такого лица по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности.

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (в том числе управляющая организация, управляющий либо временный единоличный исполнительный орган), является инсайдером и имеет доступ к инсайдерской информации (п. 7 ст. 4 Закона о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации);

- о дополнительных основаниях прекращения трудового договора с руководителем организации, предусмотренных в ст. 278 ТК РФ;

- о полной материальной ответственности руководителя;

Подробнее см.: Руководитель. Особенности трудовых отношений

- о выплате выходного пособия в повышенном размере;

Подробнее см.: Изменение условий трудового договора

Подробнее

Соглашение о размере компенсации, которое заключено с лицом, выполняющим функции единоличного исполнительного органа акционерного общества, может быть признано сделкой, связанной с отчуждением или возможностью отчуждения имущества. Такое соглашение может являться для общества крупной сделкой, требующей одобрения в соответствии со ст. ст. 78, 79 Закона об АО.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества

- о том, что в качестве единоличного исполнительного органа не может быть избрано лицо, являющееся акционером, должностным лицом или иным работником юридического лица, конкурирующего с обществом;

- о том, что лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не имеет права осуществлять никакую деятельность, помимо руководства текущей деятельностью общества.

Подробнее см.: Руководитель. Особенности трудовых отношений

В п. 3 ст. 69 Закона об АО указано, что совмещение директором (генеральным директором) общества должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- о добросовестном и разумном исполнении обязанностей в интересах общества;

- иные дополнительные условия, не ухудшающие положения работника, если они предусмотрены уставом организации, нормативными правовыми актами, соглашениями и коллективным договором.

ЭТАП 2. СОЗЫВ УЧРЕДИТЕЛЕЙ ДЛЯ ПРИНЯТИЯ РЕШЕНИЯ ПО ВОПРОСАМ УЧРЕЖДЕНИЯ АО

2.1. Направление сообщения о проведении собрания учредителей для принятия решения по вопросам учреждения АО

основные применимые нормы:

- ст. 165.1 ГК РФ;

- п. 5 ст. 9, п. п. 1, 2 ст. 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

В соответствии с п. 1 ст. 181.2 ГК РФ решение собрания может приниматься посредством как очного, так и заочного голосования. Стоит учесть, что правила гл. 9.1 ГК РФ применяются, если законом или в установленном им порядке не предусмотрено иное.

Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием (п. 1 ст. 9 Закона об АО). В то же время указанный закон не содержит положений о том, в каком порядке учредители должны принимать решения по вопросам, связанным с учреждением общества.

В связи с этим, поскольку эти вопросы обычно подлежат совместному обсуждению и решаются путем голосования, такие решения рекомендуется принимать в порядке очного голосования. Для этого необходимо предварительно уведомить учредителей о проведении такого собрания.

Порядок направления сообщения о проведении собрания учредителей АО

1. Заказным письмом по адресам, указанным в договоре об учреждении АО.

Подробнее

Закон об АО не содержит положений о порядке направления учредителям АО сообщения о проведении общего собрания. Однако в силу п. 5 ст. 9 данного Закона положения о порядке осуществления учредителями действий, связанных с учреждением АО, должны быть отражены в договоре о создании общества.

При этом может быть установлен порядок, аналогичный порядку направления сообщения о проведении общего собрания акционеров (п. 1 ст. 52 Закона об АО). Согласно данному пункту орган или лица, созывающие общее собрание акционеров, обязаны не позднее чем за 20 дней до его проведения уведомить об этом каждого акционера. Уведомление направляется заказным письмом по адресу, указанному в списке лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров.

Таким образом, при определении порядка направления сообщения о проведении собрания учредителей можно установить, что сообщение направляется заказным письмом по адресам, указанным в договоре о создании АО.

обратите внимание!

Рекомендуется выбрать данный порядок направления сообщения. В таком случае все учредители общества получат сообщение о проведении собрания, а лицо, которое согласно договору о создании АО обязано созвать собрание, сможет доказать, что надлежащим образом исполнило эту обязанность.

2. Иным образом, предусмотренным договором о создании АО.

обратите внимание!

В соответствии с п. 1 ст. 165.1 ГК РФ гражданско-правовые последствия наступают для лица с момента доставки юридически значимого сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило адресату, но по обстоятельствам, зависящим от последнего, не было ему вручено или получатель не ознакомился с ним.

Следует отметить, что указанные положения применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ).

Содержание сообщения о проведении общего собрания учредителей

Подробнее

Закон об АО не содержит требований к содержанию сообщения о проведении общего собрания учредителей. Однако он устанавливает требования к содержанию сообщения о проведении общего собрания участников уже созданного общества (п. 2 ст. 52 Закона об АО). Поскольку оба сообщения преследуют одинаковые цели, то при направлении сообщения учредителям АО возможно применение положений п. 2 ст. 52 Закона об АО.

1. Дата, время и место проведения собрания.

2. Форма проведения собрания.

3. Предлагаемая повестка дня.

4. Информация (материалы), подлежащая представлению учредителям АО.

Подробнее

- Сведения о кандидате (кандидатах) в органы управления создаваемого АО.

- Проект устава АО.

ЭТАП 3. ПРОВЕДЕНИЕ СОБРАНИЯ УЧРЕДИТЕЛЕЙ АО ПО ВОПРОСАМ, СВЯЗАННЫМ С УЧРЕЖДЕНИЕМ ОБЩЕСТВА

3.1. Регистрация учредителей, прибывших на собрание по вопросам, связанным с учреждением АО

основные применимые нормы:

- отсутствуют.

Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) не содержит положений, обязывающих проводить регистрацию учредителей, которые прибыли на собрание по вопросу об учреждении АО. Однако проведение данной процедуры необходимо для установления следующих обстоятельств:

- все ли учредители прибыли на собрание;

- имеют ли представители учредителей полномочия по принятию решений от имени учредителей.

Порядок проведения регистрации

Законом об АО порядок проведения регистрации не определен, поэтому он должен быть закреплен в договоре о создании общества (раздел о порядке осуществления учредителями действий по учреждению). Такой порядок должен включать в себя следующие этапы:

1. Установление личности лица, прибывшего для участия в собрании.

2. Проверка документов, подтверждающих право лица участвовать в собрании.

3. Проставление подписи в журнале регистрации (листе регистрации) лицом, подтвердившим свое право на участие.

Место проведения регистрации

- Место проведения собрания учредителей общества.

Время проведения регистрации

Начало: время, указанное в уведомлении о созыве собрания учредителей.

Окончание:

- время завершения процедуры регистрации всеми учредителями АО (их представителями)

либо

- время, которое указано в уведомлении в качестве времени открытия собрания.

Лицо, осуществляющее регистрацию

- Лицо, которое в соответствии с договором о создании АО обязано осуществлять действия, связанные с подготовкой, созывом и проведением собрания учредителей.

Документы, необходимые для установления личности лица (его представителя) и подтверждения его права на участие в собрании учредителей АО

Лицо, прибывшее для участия в собрании

Документы

Учредитель АО

Паспорт

Представитель учредителя - физического лица

Паспорт представителя и нотариальная доверенность на право участвовать в общих собраниях общества от имени участника - физического лица с правом голоса по всем вопросам повестки дня

Лицо, имеющее право действовать от имени учредителя - юридического лица без доверенности

Паспорт представителя юридического лица и решение об избрании лица на должность единоличного исполнительного органа

Представитель по доверенности учредителя - юридического лица

Паспорт представителя юридического лица, решение об избрании лица на должность единоличного исполнительного органа и доверенность на право участвовать в общих собраниях АО от имени учредителя - юридического лица с правом голоса по всем вопросам повестки дня

3.2. Открытие общего собрания учредителей АО, выборы председательствующего и организация ведения протокола собрания

основные применимые нормы:

- п. 3 ст. 9, п. 2 ст. 63 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

Закон об АО не содержит положений, регламентирующих порядок проведения собрания учредителей, поэтому такой порядок необходимо предусмотреть в договоре о создании АО.

Порядок открытия общего собрания учредителей

1. Установление кворума путем суммирования количества голосов, принадлежащих присутствующим учредителям АО.

обратите внимание!

Общее собрание учредителей общества правомочно, если на нем присутствуют все учредители, поскольку решение об учреждении АО должно быть принято единогласно всеми учредителями (п. 3 ст. 9 Закона об АО, п. 2 ст. 50.1 ГК РФ).

2. Выборы председательствующего на общем собрании.

Подробнее

Лицо, созывающее общее собрание учредителей, после открытия собрания выносит на голосование кандидатуру председательствующего из числа присутствующих.

Председательствующий избирается путем открытого голосования простым большинством голосов, если иное не установлено договором о создании АО.

Обязанности председательствующего:

- назначить лицо, которое должно составить протокол общего собрания учредителей и внести в него результаты голосования;

- огласить повестку дня;

- огласить информацию и обеспечить участников материалами по вопросам повестки дня;

- организовать голосование по вопросам повестки дня;

- предоставить участникам собрания возможность высказаться по вопросу, поставленному на голосование;

- огласить результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;

- подписать протокол общего собрания учредителей АО.

3. Организация ведения протокола собрания.

Подробнее

Протокол - документ, который доказывает факт проведения собрания. В нем отражены решения, принятые учредителями АО по вопросам, связанным с учреждением АО.

Под организацией ведения протокола понимается назначение лица, составляющего протокол общего собрания учредителей и заносящего в него основные положения выступлений, имена выступавших лиц по каждому вопросу повестки дня, а также результаты голосования по каждому из вопросов. Лицо, организующее ведение протокола, обязано следить за его правильностью.

Содержание протокола собрания учредителей АО

Подробнее

Требования к содержанию протокола установлены п. 2 ст. 63 Закона об АО.

В протокол включаются следующие сведения:

- о дате, месте и времени проведения собрания;

- об общем количестве голосов, которым обладают учредители общества;

- о количестве голосов, которым обладают учредители, принявшие участие в собрании;

- о лице, председательствующем на собрании;

- о повестке дня собрания;

- об основных положениях выступлений лиц, участвующих в собрании;

- о вопросах, поставленных на голосование;

- об итогах голосования по каждому вопросу;

- обо всех принятых собранием решениях.

3.3. Утверждение повестки дня общего собрания учредителей АО

основные применимые нормы:

- отсутствуют.

Порядок утверждения повестки дня

Закон об АО не содержит положений, обязывающих проводить утверждение повестки дня, а также о порядке ее утверждения. Однако утверждение повестки дня позволит в случае необходимости внести в нее изменения и дополнительные вопросы.

Поскольку Закон об АО не содержит положений о порядке утверждения повестки дня, порядок ее утверждения и необходимое количество голосов следует предусмотреть в договоре о создании АО.

3.4. Принятие общим собранием учредителей АО решений по вопросам повестки дня

основные применимые нормы:

- п. п. 3, 4 ст. 9, ст. 47 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

После утверждения повестки дня председательствующий выносит на обсуждение каждый вопрос повестки. Решения принимаются путем открытого либо закрытого голосования в зависимости от способа голосования, предусмотренного договором о создании АО. Перед голосованием возможно проведение обсуждения по каждому вопросу. Информация о лицах, выступавших в рамках обсуждения, и о содержании их выступлений должна быть отражена в протоколе.

Решение принимается общим собранием путем голосования "за" или "против". Решение считается принятым, если за него отдано необходимое в соответствии с Законом об АО количество голосов.

Количество голосов, необходимое для принятия решений по вопросам повестки дня

Вопрос повестки дня

Количество голосов

Норма закона

Об учреждении АО.

Об утверждении устава АО.

Об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями АО для оплаты долей в уставном капитале

100 процентов голосов (единогласно)

п. 3 ст. 9 Закона об АО, в отношении решения об учреждении общества - п. 2 ст. 50.1 ГК РФ

Об избрании органов управления АО.

Об образовании ревизионной комиссии или избрании ревизора АО.

Об утверждении аудитора АО

Большинство (не менее 3/4) голосов, которые представляют акции, подлежащие размещению среди учредителей

п. 4 ст. 9 Закона об АО

В решении об учреждении необходимо указать сведения о порядке, размере, способах и сроках образования уставного капитала общества, а также данные о порядке совместной деятельности учредителей по созданию АО (п. 3 ст. 50.1 ГК РФ).

Формулировки решений по вопросам повестки дня, связанным с учреждением АО.

Решение 1. Учредить акционерное общество (публичное акционерное общество) "____________________".

Решение 2. Определить местом нахождения общества следующий адрес: _________________________.

Решение 3. Избрать ______________________________ (наименование должности руководителя) общества ________________________________ (Ф.И.О., паспортные данные, адрес регистрации).

Утвердить проект трудового договора с _______ (наименование должности единоличного исполнительного органа) общества "__________" ________________________ (Ф.И.О., паспортные данные, адрес места жительства) в соответствии с Приложением N __, являющимся неотъемлемой частью протокола общего собрания учредителей.

Решение 4. Образовать совет директоров общества в составе: (Ф.И.О. лиц, избранных в совет директоров (наблюдательный совет), если в обществе создается совет директоров (наблюдательный совет)).

Решение 5. Образовать ревизионную комиссию в составе: (Ф.И.О. лиц, избранных в ревизионную комиссию, если в обществе создается ревизионная комиссия).

Избрать ревизором общества ________________________________ (Ф.И.О., паспортные данные, адрес регистрации лица, избранного ревизором, если в обществе назначается ревизор).

Решение 6. Об утверждении ________________________ аудитором общества (Ф.И.О. лица, утвержденного аудитором общества).

Решение 7. Утвердить эскиз печати общества "_________________".

Решение 8. Утвердить в качестве держателя реестра учреждаемого акционерного общества регистратора "_________" (ОГРН регистратора). После государственной регистрации общества поручить генеральному директору совершить все необходимые действия, чтобы обеспечить заключение с указанным регистратором договора на ведение реестра.

Решение 9. Поручить _____________ (Ф.И.О., паспортные данные, адрес регистрации учредителя общества или иного лица, ответственного за подачу документов на государственную регистрацию общества) в срок до "___"________ ____ г. представить органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, документы для государственной регистрации создаваемого юридического лица.

3.5. Занесение результатов голосования в протокол общего собрания учредителей АО

основные применимые нормы:

- пп. "б" ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ);

- ст. 63 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденное Приказом ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н (далее - Положение N 12-6/пз-н).

Срок составления протокола общего собрания

- В течение трех рабочих дней после закрытия общего собрания (ст. 63 Закона об АО).

обратите внимание!

Без протокола общего собрания учредителей АО невозможно осуществить государственную регистрацию вновь создаваемого юридического лица, поскольку он обязателен при подаче документов в регистрирующий орган (пп. "б" ст. 12 Закона N 129-ФЗ).

Порядок составления протокола общего собрания учредителей АО и внесение в него результатов голосования

Закон об АО не регламентирует порядок внесения результатов голосования в протокол общего собрания учредителей АО, форму и содержание протокола. Данные условия следует отразить в договоре о создании АО. При этом можно руководствоваться ст. 63 Закона об АО и Положением N 12-6/пз-н.

Протокол составляется председательствующим на собрании или лицом, назначенным им для выполнения данной обязанности.

В протокол вносятся результаты голосования по каждому вопросу повестки дня, причем обязательно указывается:

- количество голосов, отданных учредителями за принятие решения по каждому вопросу;

- количество голосов, отданных против принятия решения по каждому вопросу;

- количество голосов учредителей, воздержавшихся от голосования.

Протокол подписывают председательствующий и лицо, составившее данный протокол.

3.6. Направление копий протокола общего собрания учредителей АО

основные применимые нормы:

- отсутствуют.

Порядок направления копий протокола общего собрания учредителей АО

Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) не содержит положений, обязывающих направлять копии протокола всем учредителям общества. Данная обязанность может быть предусмотрена договором о создании АО. В таком случае в договоре также следует установить порядок направления учредителям копий протокола общего собрания.

Сроки направления копий протокола

Закон об АО не содержит положений о сроке направления учредителям копий протокола, поэтому данный срок должен быть предусмотрен в договоре о создании общества.

ЭТАП 4. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ СОЗДАВАЕМОГО ОБЩЕСТВА

4.1. Подготовка заявления о государственной регистрации юридического лица при создании (форма N Р11001)

О порядке подготовки заявления о государственной регистрации юридического лица при создании (форма N Р11001) см. Порядок создания общества с ограниченной ответственностью несколькими лицами

4.2. Подача документов в регистрирующий орган для государственной регистрации создаваемого общества

О порядке подачи документов в регистрирующий орган для государственной регистрации создаваемого общества см. Порядок создания общества с ограниченной ответственностью несколькими лицами

ЭТАП 5. ПОСТАНОВКА ОБЩЕСТВА НА УЧЕТ ВО ВНЕБЮДЖЕТНЫЕ ФОНДЫ И ОРГАН СТАТИСТИКИ

5.1. Постановка общества на учет во внебюджетные фонды

О порядке постановки общества на учет во внебюджетные фонды см. Порядок создания общества с ограниченной ответственностью несколькими лицами

5.2. Постановка общества на учет в орган статистики

О порядке постановки общества на учет в орган статистики см. Порядок создания общества с ограниченной ответственностью несколькими лицами

ЭТАП 6. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА С ЛИЦОМ, ИЗБРАННЫМ НА ДОЛЖНОСТЬ ЕДИНОЛИЧНОГО ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ОРГАНА ОБЩЕСТВА

6.1. Порядок заключения трудового договора с лицом, избранным на должность единоличного исполнительного органа общества

основные применимые нормы:

- ст. ст. 67, 68, 273 ТК РФ;

- абз. 2 п. 1 ст. 64, п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

По вопросу проведения необходимых мероприятий, которые предшествуют подписанию трудового договора с лицом, избранным на должность единоличного исполнительного органа общества, см. Прием на работу

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение экземпляра трудового договора работник подтверждает подписью на экземпляре, хранящемся у работодателя (ст. 67 ТК РФ).

обратите внимание!

Трудовой договор с руководителем организации от имени общества подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицо, уполномоченное советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 3 ст. 69 Закона об АО).

Если в порядке абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО функции совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее собрание акционеров, трудовой договор подписывается председательствующим на общем собрании акционеров, на котором было принято решение об избрании на должность единоличного исполнительного органа общества, или иным лицом, уполномоченным общим собранием акционеров.

Прием на работу лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, оформляется приказом (распоряжением), который издается на основании решения уполномоченного органа и трудового договора (ст. 68 ТК РФ). Как правило, такой приказ издает само лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа.

По вопросам признания трудового договора, дополнительных соглашений к трудовому договору с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, в качестве сделки с заинтересованностью см. Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

По вопросу применения трудового законодательства к отношениям между обществом и единоличным исполнительным органом см. Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

Особенности регулирования труда лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, установлены в гл. 43 ТК РФ.

обратите внимание!

Положения гл. 43 ТК РФ не распространяются на регулирование труда лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, в следующих случаях (ст. 273 ТК РФ):

1) данное лицо является единственным акционером (учредителем), единственным собственником имущества общества;

Подробнее

По вопросу заключения договора с руководителем организации, являющимся ее единственным участником (учредителем), см. Руководитель. Особенности трудовых отношений

2) управление обществом на основании договора осуществляет другая организация (управляющая организация) или индивидуальный предприниматель (управляющий).

ЭТАП 7. УВЕДОМЛЕНИЕ О НАЧАЛЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ОБЩЕСТВОМ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

7.1. Уведомление о начале осуществления обществом отдельных видов предпринимательской деятельности

О порядке представления уведомления о начале осуществления обществом отдельных видов предпринимательской деятельности см.: Представление уведомления о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности