Москва
+7-929-527-81-33
Вологда
+7-921-234-45-78
Вопрос юристу онлайн Юридическая компания ЛЕГАС Вконтакте

Одобрение советом директоров (наблюдательным советом) сделок, совершаемых с заинтересованностью

Обновлено 20.10.2017 11:30

 

ПОРЯДОК ОДОБРЕНИЯ СОВЕТОМ ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНЫМ СОВЕТОМ) СДЕЛОК, СОВЕРШАЕМЫХ С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ

ЭТАП 1.

ПРОВЕРКА ЗАКЛЮЧАЕМОЙ ОБЩЕСТВОМ СДЕЛКИ НА НАЛИЧИЕ ПРИЗНАКОВ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТИ

1. Установление признаков сделки, совершаемой с заинтересованностью

Переход к этапу 2

ЭТАП 2.

СОЗЫВ ЗАСЕДАНИЯ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНОГО СОВЕТА) ПО ВОПРОСУ ОДОБРЕНИЯ СДЕЛКИ С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ

1. Направление (предъявление) требования о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) по вопросу одобрения сделки с заинтересованностью

2. Принятие решения о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) АО по вопросу одобрения сделки с заинтересованностью

3. Уведомление членов совета директоров (наблюдательного совета) о созыве заседания по вопросу одобрения сделки с заинтересованностью

Переход к этапу 3

 

ЭТАП 3.

ПРОВЕДЕНИЕ ЗАСЕДАНИЯ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНОГО СОВЕТА) ПО ВОПРОСУ ОДОБРЕНИЯ СДЕЛКИ С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ

1. Регистрация членов совета директоров (наблюдательного совета), прибывших на заседание

2. Открытие заседания совета директоров (наблюдательного совета) и определение кворума по вопросу одобрения сделки с заинтересованностью

3. Принятие решений по вопросу повестки дня на заседании совета директоров (наблюдательного совета)

4. Составление протокола заседания совета директоров (наблюдательного совета)

 

ЭТАП 1. ПРОВЕРКА ЗАКЛЮЧАЕМОЙ ОБЩЕСТВОМ СДЕЛКИ НА НАЛИЧИЕ ПРИЗНАКОВ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТИ

1.1. Установление признаков сделки, совершаемой с заинтересованностью

основные применимые нормы:

- ст. ст. 173.1, 181, 182 ГК РФ;

- ст. ст. 81 - 83, п. 1 ст. 84 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. п. 1, 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" (далее - Постановление N 28).

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна до ее совершения быть одобрена по правилам ст. 83 Закона об АО.

При заключении обществом любой сделки необходимо установить, имеются ли в ней признаки заинтересованности. Перечень лиц, которые могут признаваться заинтересованными в совершении сделки, а также обстоятельства, при которых такие лица признаются заинтересованными, установлен п. 1 ст. 81 Закона об АО.

Сделка, совершенная с нарушением предусмотренных Законом об АО требований, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера (п. 1 ст. 84 Закона об АО). Такой иск подлежит рассмотрению по правилам п. 1 ст. 84 Закона об АО, поскольку указанная норма является специальной по отношению к положениям ст. 173.1 и п. 3 ст. 182 ГК РФ (абз. 1 п. 1 Постановления N 28). Иски о признании сделок с заинтересованностью недействительными и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного п. 2 ст. 181 ГК РФ для оспоримых сделок (абз. 1 п. 5 Постановления N 28).

Лица, которые могут признаваться заинтересованными в совершении сделки (абз. 1 п. 1 ст. 81 Закона об АО)

1. Члены совета директоров (наблюдательного совета).

2. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (в том числе управляющая организация (управляющий)).

3. Члены коллегиального исполнительного органа общества.

4. Акционер (акционеры) общества, владеющий совместно с аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций общества.

5. Лица, имеющие право давать обществу обязательные указания (например, мажоритарный акционер общества, основное общество в отношении дочернего).

Подробнее

По вопросу о толковании в судебной практике понятия "заинтересованное лицо" подробнее см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

По вопросу о толковании понятия "аффилированное лицо" применительно к сделкам с заинтересованностью подробнее см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

По вопросу о толковании понятия "лица, имеющие право давать обществу обязательные указания" подробнее см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

По вопросу о лицах, которые согласно судебной практике не признаются заинтересованными в совершении сделки, подробнее см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

обратите внимание!

Согласно ст. 82 Закона об АО указанные лица обязаны сообщить совету директоров (наблюдательному совету), ревизионной комиссии (ревизору), аудитору информацию:

- о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);

- о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;

- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Признаки заинтересованности

Согласно абз. 2 п. 1 ст. 81 Закона об АО сделка признается сделкой с заинтересованностью, а лица признаются заинтересованными в ее совершении, если они или их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

1) являются в сделке стороной, выгодоприобретателем, представителем или посредником;

Подробнее

Статья 81 Закона об АО лишь упоминает термин "выгодоприобретатель", но не раскрывает его содержания. В Гражданском кодексе РФ данный термин используется только в нормах, регулирующих договор страхования и доверительного управления имуществом. Вследствие этого на практике возникает вопрос о том, кто признается выгодоприобретателем по сделке.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

Выгодоприобретателем по договору о создании юридического лица является вновь созданное юридическое лицо, а не его учредитель.

См. подтверждающую судебную практику

2) владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

3) занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Согласно п. 1 ст. 81 Закона об АО иные признаки сделок с заинтересованностью могут быть определены уставом общества.

Анализ судебной практики выявляет ряд сделок, которые признаются совершаемыми с заинтересованностью.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

Исходя из судебной практики, можно выделить перечень сделок, которые не признаются совершенными с заинтересованностью.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

обратите внимание!

Согласно абз. 3, 6 п. 1 ст. 84 Закона об АО суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных Законом об АО требований к ней, недействительной, если к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным Законом об АО, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в п. 1 ст. 81 Закона об АО.

Таким образом, Закон об АО допускает возможность последующего одобрения сделки, в которой имеется заинтересованность.

ЭТАП 2. СОЗЫВ ЗАСЕДАНИЯ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНОГО СОВЕТА) ПО ВОПРОСУ ОДОБРЕНИЯ СДЕЛКИ С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ

2.1. Направление (предъявление) требования о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) по вопросу одобрения сделки с заинтересованностью

основные применимые нормы:

- п. 2 ст. 157.1, ст. 165.1 ГК РФ;

- п. п. 2, 3 ст. 67, ст. 77, п. 1 ст. 68, ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. 161 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463.

Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) в случаях, установленных п. п. 2, 3 ст. 83 Закона об АО:

- в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1 000 и менее решение об одобрении сделки принимается большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении;

- в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1 000 решение об одобрении сделки принимается большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении.

Подробнее

Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения (п. 3 ст. 83 Закона об АО):

- лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

- лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

- аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Для принятия советом директоров (наблюдательным советом) решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, необходимо, чтобы совет директоров (наблюдательный совет) определил цену отчуждаемых (приобретаемых) имущества или услуг в соответствии со ст. 77 Закона об АО.

Такая цена должна определяться исходя из их рыночной стоимости (п. 1 ст. 77 Закона об АО).

Подробнее

Согласно судебной практике, если цена отчуждаемого по сделке с заинтересованностью имущества ниже рыночной, то такая сделка может быть признана недействительной.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

Невыполнение требований, установленных ст. 77 Закона об АО для денежной оценки отчуждаемого обществом имущества, является основанием для признания сделки с заинтересованностью недействительной. Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

Дополнительно по вопросу определения рыночной цены сделки с заинтересованностью см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

Порядок созыва заседаний совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом или внутренним документом общества (п. 1 ст. 68 Закона об АО).

Заседание совета директоров (наблюдательного совета) может быть созвано (п. 1 ст. 68 Закона об АО):

- председателем совета директоров (наблюдательного совета) по собственной инициативе;

- по требованию члена совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, исполнительного органа общества или иных лиц, определенных уставом.

Как правило, требование о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) для принятия решения по вопросу об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, направляет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа. Вместе с тем полагаем, что и иные лица, определенные п. 1 ст. 68 Закона об АО, также вправе направить соответствующее требование.

Законом об АО не установлен порядок направления требований о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета).

Поскольку порядок созыва заседаний совета директоров (наблюдательного совета) согласно п. 1 ст. 68 Закона об АО определяется уставом или внутренним документом АО, то и порядок направления требований о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) рекомендуется предусмотреть в одном из указанных документов.

В случае если порядок направления требования о созыве уставом или внутренним документом не установлен, то рекомендуем направлять (предъявлять) его одним из следующих способов:

- по почте;

Подробнее

Если в уставе или внутреннем документе АО не конкретизировано, куда именно должно быть направлено требование о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета), представляется, что такое требование может быть направлено в адрес председателя совета директоров (наблюдательного совета) по адресу, указанному в уставе общества, и (или) адресу фактического места нахождения общества (в случае если адрес, указанный в уставе, и адрес фактического места нахождения не совпадают).

Рекомендуем направлять требование о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) заказным письмом с уведомлением о вручении и с описью вложения.

- путем вручения под роспись председателю совета директоров (наблюдательного совета) или лицу, уполномоченному уставом или внутренним документом общества принимать письменную корреспонденцию;

- иным способом (например, курьерской службой).

обратите внимание!

В соответствии с п. 1 ст. 165.1 ГК РФ гражданско-правовые последствия наступают для лица с момента доставки юридически значимого сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило адресату, но по обстоятельствам, зависящим от последнего, не было ему вручено или получатель не ознакомился с ним.

Следует отметить, что указанные положения применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ).

Лица, полномочные созывать и требовать созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета)

Заседание совета директоров (наблюдательного совета) созывается:

- председателем совета директоров (наблюдательного совета) по его собственной инициативе (п. 1 ст. 68, п. 2 ст. 67 Закона об АО);

Подробнее

При отсутствии председателя совета директоров (наблюдательного совета) его функции осуществляет один из членов совета по решению данного органа (п. 3 ст. 67 Закона об АО).

- по требованию члена совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, исполнительного органа общества или иных лиц, определенных уставом (п. 1 ст. 68 Закона об АО).

Подробнее

В уставе или внутренних документах общества целесообразно предусмотреть право акционера, владеющего определенным процентом голосующих акций (акционеров, владеющих в совокупности определенным процентом голосующих акций), требовать созыва заседания совета директоров для решения наиболее важных вопросов, связанных с деятельностью общества. Такой порог рекомендуется установить в размере не более двух процентов голосующих акций, если иное не указано в законе (п. 161 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

обратите внимание!

По вопросу о том, вправе ли член совета директоров (наблюдательного совета) созывать заседание совета, существует две позиции судов.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

Содержание требования о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета)

Закон об АО не регламентирует содержание указанного требования.

При его подготовке заинтересованному в проведении заседания лицу необходимо руководствоваться уставом или внутренним документом общества, поскольку порядок созыва заседаний совета директоров (наблюдательного совета) согласно п. 1 ст. 68 Закона об АО определяется уставом или внутренним документом АО.

Полагаем, что при отсутствии в уставе или внутреннем документе АО положений, регламентирующих содержание требования, заинтересованное лицо может воспользоваться приведенной ниже информацией:

1. Формулировки вопросов, подлежащих внесению в повестку дня.

Подробнее

Вопрос 1. Об определении цены (денежной оценки) отчуждаемого (приобретаемого) имущества (услуг) для целей одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

Вопрос 2. Об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

Представляется, что требование о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) также может содержать формулировки решений по предлагаемым вопросам повестки дня.

Вопрос 1. Для целей одобрения сделки ________ (указать наименование сделки) между ________ (указать стороны сделки), выгодоприобретатель (-и) _________, в совершении которой имеется заинтересованность __________ (указать заинтересованное лицо, а также основание, в соответствии с которым такое лицо признается заинтересованным), определить цену (денежную оценку) имущества (услуг): __________ (указать соответствующее имущество (услуги)), приобретаемого (отчуждаемого) на основании сделки в размере ___________ руб.

Законом об АО не установлена обязанность общества привлекать независимого оценщика для определения цены (денежной оценки) имущества (услуг), отчуждаемого (приобретаемого) по сделке, в совершении которой имеется заинтересованность.

Представляется, что общество вправе по собственной инициативе привлечь независимого оценщика. В этом случае формулировка решения по вопросу повестки дня может быть следующей:

Вопрос 1. Для целей одобрения сделки ________ (указать наименование сделки) между ________ (указать стороны сделки), выгодоприобретатель (-и) _______, в совершении которой имеется заинтересованность __________ (указать заинтересованное лицо, а также основание, в соответствии с которым такое лицо признается заинтересованным), определить с учетом заключения независимого оценщика цену (денежную оценку) имущества (услуг): __________ (указать соответствующее имущество (услуги)), приобретаемого (отчуждаемого) на основании сделки в размере ___________ руб.

С учетом требований, установленных п. 6 ст. 83 Закона об АО, формулировка решения по второму вопросу повестки дня может быть следующей:

"Одобрить сделку ________ (наименование сделки), в совершении которой имеется заинтересованность ____________ (указать заинтересованное лицо, а также основание, в соответствии с которым такое лицо признается заинтересованным), между __________ (указать стороны сделки), выгодоприобретатель (-и) ___________________, на следующих условиях: __________ (предмет сделки) __________ (цена сделки) ___________ (иные существенные условия)".

Подробнее

Исходя из судебной практики отсутствие сведений, предусмотренных ст. 83 Закона об акционерных обществах, в решении уполномоченного органа общества является основанием для признания сделки недействительной.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

2. Обоснование необходимости рассмотрения вопроса повестки дня.

3. Форма проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета).

4. Реквизиты и сведения о лице (органе), требующем созыва заседания.

Подробнее

Лицо, направляющее требование

Реквизиты и информация о лице,

направляющем требование

Единоличный

исполнительный

орган

Физическое лицо

Подпись, а также Ф.И.О. и

паспортные данные

Управляющий

Подпись, печать (при наличии), а

также Ф.И.О., ИНН и ОГРНИП

Управляющая

организация

Подпись единоличного

исполнительного органа

управляющей организации, печать,

а также Ф.И.О. и наименование

должности единоличного

исполнительного органа

управляющей организации,

фирменное наименование

организации, ИНН, ОГРН

Коллегиальный

исполнительный

орган

Председатель

коллегиального

исполнительного

органа

Подпись председателя

коллегиального исполнительного

органа, а также данные о решении,

на основании которого

направляется требование о созыве

заседания (номер и дата протокола

коллегиального исполнительного

органа)

Член совета директоров (наблюдательного

совета)

Подпись, а также Ф.И.О. и

паспортные данные

Ревизионная

комиссия

Председатель

ревизионной

комиссии

Подпись председателя ревизионной

комиссии, а также данные о

решении, на основании которого

направляется требование о созыве

заседания (номер и дата протокола

ревизионной комиссии)

Ревизор

Подпись, а также Ф.И.О.,

паспортные данные

Аудитор

Физическое лицо

Подпись, а также Ф.И.О. и

паспортные данные, номер записи в

реестре аудиторов и аудиторских

организаций саморегулируемой

организации аудиторов

Юридическое лицо

Подпись и печать, а также Ф.И.О.

и наименование единоличного

исполнительного органа, фирменное

наименование организации, ОГРН,

ИНН, номер записи в реестре

аудиторов и аудиторских

организаций саморегулируемой

организации аудиторов

В случае если уставом общества определены иные лица, которые вправе требовать созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета), то представляется, что уставом общества может быть установлена информация о таких лицах, которую необходимо включить в требование о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета).

2.2. Принятие решения о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) по вопросу одобрения сделки с заинтересованностью

основные применимые нормы:

- ст. 165.1 ГК РФ;

- п. 3 ст. 67, п. 1 ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. п. 153, 158, 159, 163 гл. II, п. 313 гл. VII ч. "Б" Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее - Кодекс корпоративного управления).

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества принимает решение о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) по своей инициативе либо получив соответствующее требование (п. 1 ст. 68 Закона об АО).

При отсутствии председателя совета директоров (наблюдательного совета) его функции осуществляет один из членов совета директоров (наблюдательного совета) по решению совета (п. 3 ст. 67 Закона об АО).

обратите внимание!

По вопросу о том, имеет ли право член совета директоров (наблюдательного совета) созывать заседание совета, существует две позиции судов.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

Законом об АО не предусмотрены основания для отказа в созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета).

Поскольку порядок созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом или внутренним документом общества, полагаем, что перечень оснований для отказа в созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) может быть установлен одним из указанных документов.

Полагаем, что в созыве заседания может быть отказано в следующих случаях:

- с требованием о созыве заседания обратилось неуполномоченное лицо;

- вопрос, который выносится на заседание, не входит в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета).

Общество также может предусмотреть в уставе или внутреннем документе иные основания для отказа.

Содержание решения о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета)

1. Форма проведения заседания (очная или заочная).

Подробнее

Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрено, что совет директоров (наблюдательный совет) вправе принимать решения путем заочного голосования (п. 1 ст. 68 Закона об АО, п. 153 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

2. Повестка дня.

Подробнее

Вопрос 1. Об определении цены (денежной оценки) отчуждаемого (приобретаемого) имущества (услуг) для целей одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

обратите внимание!

Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик (п. 2 ст. 77 Закона об АО). Его привлечение не является обязательным.

Совету директоров рекомендуется при совершении обществом сделок с заинтересованностью привлекать независимого оценщика, имеющего безупречную репутацию на рынке и опыт работы в соответствующей сфере, либо обосновывать непривлечение такого оценщика (п. 313 гл. VII ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

Вопрос 2. Об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

3. Дата, время и место заседания, а в случае проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) в форме заочного голосования - дата окончания приема бюллетеней для голосования и почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени.

4. Порядок и сроки направления членом совета директоров (наблюдательного совета) письменного мнения (при проведении заседания в очной форме и при возможности учета мнения отсутствующих членов совета).

Подробнее

Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрен учет письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета), отсутствующего на заседании, при определении наличия кворума и результатов голосования (п. 1 ст. 68 Закона об АО, п. 159 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления). Также рекомендуется установить во внутренних документах общества порядок представления письменного мнения, который позволит оперативно направить и получить данную информацию.

Полагаем, что письменные мнения могут быть предоставлены одним из следующих способов:

- по почте.

Если в уставе или внутреннем документе АО не конкретизировано, куда именно должно быть направлено письменное мнение члена совета директоров (наблюдательного совета), представляется, что такое письменное мнение может быть направлено в адрес председателя совета директоров (наблюдательного совета) по адресу, указанному в уставе общества, и (или) адресу фактического места нахождения общества (в случае если адрес, указанный в уставе, и адрес фактического места нахождения не совпадают).

Рекомендуем направлять соответствующее письменное мнение заказным письмом с уведомлением о вручении и с описью вложения;

- путем вручения под роспись председателю совета директоров (наблюдательного совета) или лицу, уполномоченному уставом или внутренним документом общества принимать письменную корреспонденцию;

- иным способом (например, курьерской службой).

обратите внимание!

В соответствии с п. 1 ст. 165.1 ГК РФ гражданско-правовые последствия наступают для лица с момента доставки юридически значимого сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило адресату, но по обстоятельствам, зависящим от последнего, не было ему вручено или получатель не ознакомился с ним.

Следует отметить, что указанные положения применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ).

5. Информация (материалы), подлежащая представлению членам совета директоров (наблюдательного совета).

Подробнее

Одновременно с уведомлением о созыве заседания совета директоров рекомендуется направлять его членам материалы по вопросам повестки дня (п. 163 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

В рассматриваемом случае рекомендуем направить членам совета директоров (наблюдательного совета) следующую информацию:

- проект одобряемого договора, содержащий информацию о цене, предмете и иных существенных условиях сделки;

- сведения о лице, признаваемом заинтересованным в совершении сделки, а также информацию об основании, в соответствии с которым такое лицо признается заинтересованным;

- информацию о лицах, которые являются сторонами сделки, выгодоприобретателями;

- проект формулировки решения по вопросу повестки дня;

- иную информацию, предусмотренную уставом общества.

Если решение об определении цены отчуждаемого (приобретаемого) имущества (услуг) принимается с учетом заключения независимого оценщика, представляется, что такое заключение может быть направлено в составе информации (материалов) к заседанию совета.

6. Порядок сообщения членам совета директоров (наблюдательного совета) о созыве заседания.

Подробнее

Поскольку п. 1 ст. 68 Закона об АО установлено, что порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом или внутренним документом общества, полагаем, что порядок и срок сообщения членам совета директоров (наблюдательного совета) о созыве заседания совета может быть определен одним из указанных документов.

Полагаем, что уведомление членов совета директоров (наблюдательного совета) о созыве заседания может быть осуществлено, например, посредством почтовой связи. При этом рекомендуем направлять соответствующее уведомление заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.

Кроме того, уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрена возможность вручения указанного уведомления каждому члену совета директоров (наблюдательного совета) под роспись.

Полагаем, что целесообразно предусмотреть возможность вручения соответствующего уведомления посредством курьерской службы.

При установлении в уставе или внутреннем документе срока уведомления членов совета директоров (наблюдательного совета) о созыве заседания рекомендуется учитывать положения п. 163 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления. В соответствии с данным пунктом о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета), форме его проведения и повестке дня необходимо извещать в срок, позволяющий участникам заседания выработать позицию по вопросам повестки дня. Как правило, такой срок должен быть не менее пяти календарных дней.

Если уставом или внутренним документом предусмотрена возможность проведения заседаний совета директоров в форме заочного голосования, то необходимо определить порядок и сроки направления бюллетеней для голосования и получения заполненных бюллетеней (п. 158 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

Рекомендуем предусмотреть в уставе или внутреннем документе общества один из следующих способов вручения (направления) бюллетеней:

- вручение под роспись;

- направление заказным письмом с описью вложения с уведомлением о вручении;

- направление посредством курьерской службы.

Сроки направления каждому члену совета директоров (наблюдательного совета) бюллетеня для голосования и получения заполненного бюллетеня должны быть разумными и достаточными для получения бюллетеней и принятия решений по содержащимся в них вопросам (п. 158 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

обратите внимание!

В соответствии с п. 1 ст. 165.1 ГК РФ гражданско-правовые последствия наступают для лица с момента доставки юридически значимого сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило адресату, но по обстоятельствам, зависящим от последнего, не было ему вручено или получатель не ознакомился с ним.

Следует отметить, что указанные положения применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ).

2.3. Уведомление членов совета директоров (наблюдательного совета) о созыве заседания

основные применимые нормы:

- ст. 165.1 ГК РФ;

- п. 1 ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. п. 153, 159, 165 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее - Кодекс корпоративного управления).

Способы уведомления членов совета директоров (наблюдательного совета) о созыве заседания

Пунктом 1 ст. 68 Закона об АО установлено, что порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом или внутренним документом общества.

Закон об АО не регламентирует порядок уведомления членов совета директоров (наблюдательного совета) о созыве заседания. Представляется, что такой порядок может быть установлен в уставе или внутреннем документе АО.

Рекомендуется предусмотреть приемлемые для членов совета директоров (наблюдательного совета) форму уведомления о проведении заседания и порядок направления (предоставления) информации, обеспечивающий ее оперативное получение (в том числе посредством электронной связи) (п. 165 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

Наиболее распространенными способами уведомления о созыве заседания совета являются:

- почтовая связь;

- вручение под роспись;

- направление посредством курьерской службы.

Судебная практика свидетельствует о том, что направление членам совета директоров (наблюдательного совета) сообщения о проведении заседания по электронной почте признается надлежащим способом уведомления при наличии доказательств получения данного сообщения.

Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

Следует отметить, что существует судебный акт, согласно которому направление членам совета директоров (наблюдательного совета) сообщения о проведении заседания совета посредством электронной почты не является существенным нарушением порядка созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета).

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

Уведомление членов совета директоров (наблюдательного совета) о проведении заседания совета с нарушением срока, установленного внутренним документом общества, не признается существенным нарушением порядка созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета).

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

обратите внимание!

В соответствии с п. 1 ст. 165.1 ГК РФ гражданско-правовые последствия наступают для лица с момента доставки юридически значимого сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило адресату, но по обстоятельствам, зависящим от последнего, не было ему вручено или получатель не ознакомился с ним.

Следует отметить, что указанные положения применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ).

Содержание уведомления о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета)

Содержание уведомления о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) Законом об АО не регламентировано.

При этом в п. 1 ст. 68 Закона об АО установлено, что порядок созыва и проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом или внутренним документом общества. Таким образом, одним из указанных документов может быть установлено содержание уведомления о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета).

Представляется, что уведомление о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) может содержать следующую информацию:

1. Дата, время и место заседания, а в случае проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) в форме заочного голосования дату окончания приема бюллетеней для голосования и почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени.

2. Повестка дня.

Подробнее

Вопрос 1. Об определении цены (денежной оценки) отчуждаемого (приобретаемого) имущества (услуг) для целей одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

Вопрос 2. Об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

3. Форма проведения заседания (очная или заочная).

Подробнее

Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрено, что совет директоров (наблюдательный совет) вправе принимать решения путем заочного голосования (п. 1 ст. 68 Закона об АО, п. 153 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

4. Порядок и сроки направления членом совета директоров (наблюдательного совета) письменного мнения (при проведении заседания в очной форме и при возможности учета мнения отсутствующих членов совета).

Подробнее

Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрен учет письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета), отсутствующего на заседании, при определении наличия кворума и результатов голосования (п. 1 ст. 68 Закона об АО, п. 159 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления). Также рекомендуется установить во внутренних документах общества порядок представления письменного мнения, который позволит оперативно направить и получить данную информацию.

Полагаем, что письменные мнения могут быть представлены одним из следующих способов:

- по почте.

Если в уставе или внутреннем документе АО не конкретизировано, куда именно должно быть направлено письменное мнение члена совета директоров (наблюдательного совета), представляется, что такое письменное мнение может быть направлено в адрес председателя совета директоров (наблюдательного совета) по адресу, указанному в уставе общества, и (или) адресу фактического места нахождения общества (в случае если адрес, указанный в уставе, и адрес фактического места нахождения не совпадают).

Рекомендуем направлять соответствующее письменное мнение заказным письмом с уведомлением о вручении и с описью вложения;

- путем вручения под роспись председателю совета директоров (наблюдательного совета) или лицу, уполномоченному уставом или внутренним документом общества принимать письменную корреспонденцию;

- иным способом (например, курьерской службой).

обратите внимание!

В соответствии с п. 1 ст. 165.1 ГК РФ гражданско-правовые последствия наступают для лица с момента доставки юридически значимого сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило адресату, но по обстоятельствам, зависящим от последнего, не было ему вручено или получатель не ознакомился с ним.

Указанные положения применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ).

Одновременно с уведомлением о созыве заседания совета директоров рекомендуется направлять членам совета материалы по вопросам повестки дня (п. 163 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

В рассматриваемом случае рекомендуем представить:

- проект одобряемого договора, содержащий информацию о цене, предмете и иных существенных условиях сделки;

- сведения о лице, признаваемом заинтересованным в совершении сделки, а также информацию об основании, в соответствии с которым такое лицо признается заинтересованным;

- информацию о лицах, которые являются сторонами сделки, выгодоприобретателями;

- проект формулировки решения по вопросу повестки дня;

- иную информацию, предусмотренную уставом общества.

В случае если решение об определении цены отчуждаемого (приобретаемого) имущества (услуг) осуществляется с учетом заключения независимого оценщика, то представляется, что такое заключение также может быть представлено в составе информации (материалов) к заседанию совета.

ЭТАП 3. ПРОВЕДЕНИЕ ЗАСЕДАНИЯ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНОГО СОВЕТА) ПО ВОПРОСУ ОДОБРЕНИЯ СДЕЛКИ С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ

3.1. Регистрация членов совета директоров (наблюдательного совета), прибывших на заседание

основные применимые нормы:

- п. п. 1, 8 ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

Законодательством РФ не предусмотрено обязательное проведение регистрации членов совета директоров (наблюдательного совета). Вместе с тем это целесообразно для того, чтобы определить, имеется ли кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета).

Поскольку согласно п. 1 ст. 68 Закона об АО порядок проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом или внутренним документом АО, то рекомендуем предусмотреть проведение регистрации членов совета директоров (наблюдательного совета) на заседании в письменной форме с фиксацией подписей.

обратите внимание!

Решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятые при отсутствии кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, если наличие кворума в соответствии с Законом об АО является обязательным условием проведения такого заседания, или без необходимого для принятия решения большинства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке (п. 8 ст. 68 Закона об АО).

3.2. Открытие заседания совета директоров (наблюдательного совета) и определение кворума

основные применимые нормы:

- п. 2 ст. 67, п. п. 1, 2 ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. 159 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее - Кодекс корпоративного управления).

Законодательством РФ порядок открытия заседания совета директоров (наблюдательного совета) не регламентирован.

Согласно п. 1 ст. 68 Закона об АО порядок проведения заседаний совета определяется уставом или внутренним документом общества. Представляется, что порядок открытия заседания совета директоров (наблюдательного совета) может быть установлен одним из указанных документов.

Время открытия заседания должно совпадать с указанным в уведомлении о его созыве.

Поскольку организатором работы заседания является председатель совета директоров (наблюдательного совета) (п. 2 ст. 67 Закона об АО), представляется, что на него возлагаются и полномочия по открытию заседания.

Согласно п. 2 ст. 67 Закона об АО председатель совета директоров (наблюдательного совета) председательствует на заседаниях совета и организует ведение протокола.

Представляется, что при открытии заседания председатель совета директоров (наблюдательного совета) на основании данных о регистрации членов совета, прибывших на заседание совета директоров (наблюдательного совета) устанавливает наличие (отсутствие) кворума. Соответствующая информация отражается в протоколе заседания.

Кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 ст. 68 Закона об АО).

Подробнее

Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрен учет письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета), отсутствующего на заседании, при определении наличия кворума и результатов голосования (п. 1 ст. 68 Закона об АО, п. 159 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления). Также рекомендуется установить во внутренних документах общества порядок представления письменного мнения, который позволит оперативно направить и получить данную информацию.

Анализ судебной практики позволяет сделать вывод о том, что дробное число голосов при определении кворума не может округляться ни в сторону уменьшения (см. Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 26.05.2005 N А11-5598/2004-К1-10/192, ФАС Уральского округа от 26.10.2004 N Ф09-3575/04-ГК по делу N А34-827/04, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2010 по делу N А08-8421/2009-21), ни в сторону увеличения (см. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 09.06.2009 по делу N А29-915/20080).

обратите внимание!

Если количество членов совета директоров (наблюдательного совета) становится менее количества, составляющего кворум, совет директоров (наблюдательный совет) обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета). Оставшиеся члены совета директоров (наблюдательного совета) вправе принимать решение только о созыве такого собрания акционеров (п. 2 ст. 68 Закона об АО).

3.3. Принятие решений по вопросу повестки дня на заседании совета директоров (наблюдательного совета)

основные применимые нормы:

- п. п. 1, 3 ст. 68, п. 1 ст. 77, п. п. 2, 3 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. п. 7, 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" (далее - Постановление N 28).

Согласно п. 3 ст. 68 Закона об АО решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) принимаются большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета), принимающих участие в заседании, если Законом об АО, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета), не предусмотрено большее число голосов для принятия соответствующих решений.

Если лицо, заинтересованное в совершении сделки, является членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не заинтересованных в совершении сделки. В обществе с числом акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки (п. 1 ст. 77 Закона об АО).

В случае принятия решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, такое решение на заседании совета директоров (наблюдательного совета) принимается с учетом числа акционеров - владельцев голосующих акций:

- если акционеров 1000 и менее - большинством голосов принимающих участие в заседании членов совета директоров, которые не заинтересованы в совершении сделки (п. 2 ст. 83 Закона об АО), при условии что количество таких директоров обеспечивает кворум, необходимый для проведения заседания совета (абз. 3 пп. 5 п. 9 Постановления N 28);

Подробнее

По вопросу о последствиях участия заинтересованных членов совета директоров (наблюдательного совета) в одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, подробнее см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

- если акционеров более 1000 - большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в совершении сделки (п. 3 ст. 83 Закона об АО).

Подробнее

Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения (п. 3 ст. 83 Закона об АО):

- лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

- лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

- аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

По вопросу о последствиях участия заинтересованных лиц в одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, подробнее см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

В решении об одобрении сделки с заинтересованностью должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия (п. 6 ст. 83 Закона об АО).

В данном решении может быть указано следующее (пп. 2 п. 7 Постановления N 28):

- общие параметры основных условий одобряемой сделки (например, установлен верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи, а также одобрено совершение ряда однотипных сделок);

- альтернативные варианты таких условий;

- сведения о разрешении совершать на основании одобрения только несколько сделок одновременно (например, выдачу кредита только при одновременном заключении договора залога или поручительства);

- срок действия одобрения.

Одобрение считается действующим в течение одного года с даты принятия соответствующего решения, если срок одобрения не указан и иной срок не вытекает из существа и условий одобренной сделки (абз. 4 пп. 2 п. 7 Постановления N 28).

Вопрос повестки дня

Решение по вопросу

Вопрос 1. Об определении цены (денежной оценки) отчуждаемого (приобретаемого) имущества (услуг) для целей одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность

"Для целей одобрения сделки ________ (указать наименование сделки) между ________ (указать стороны сделки), выгодоприобретатель (-и) __________, в совершении которой имеется заинтересованность __________ (указать заинтересованное лицо, а также основание, в соответствии с которым такое лицо признается заинтересованным), определить цену (денежную оценку) имущества (услуг): __________ (указать соответствующее имущество (услуги)), приобретаемого (отчуждаемого) на основании сделки в размере ___________ руб."

Законом об АО не установлена обязанность общества привлекать независимого оценщика для определения цены (денежной оценки) имущества (услуг), отчуждаемого (приобретаемого) по сделке, в совершении которой имеется заинтересованность. Представляется, что общество вправе по собственной инициативе привлечь независимого оценщика

Вопрос 2. Об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность

"Одобрить сделку ________ (наименование сделки), в совершении которой имеется заинтересованность ____________ (указать заинтересованное лицо, а также основание, в соответствии с которым такое лицо признается заинтересованным), между __________ (указать стороны сделки), выгодоприобретатель (-и) ___________________, на следующих условиях: __________ (предмет сделки), _________ (цена сделки), ___________ (иные существенные условия)"

Подробнее

Исходя из судебной практики сделка с заинтересованностью должна быть совершена на тех условиях, на которых она была одобрена. В противном случае такая сделка признается недействительной.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

На заседании совета директоров (наблюдательного совета) каждый член совета директоров (наблюдательного совета) обладает одним голосом (п. 3 ст. 68 Закона об АО).

Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества при принятии советом директоров (наблюдательным советом) общества решений в случае равенства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 3 ст. 68 Закона об АО).

При определении результатов голосования по вопросам повестки дня уставом или внутренним документом АО может быть предусмотрен учет письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета), отсутствующего на заседании (п. 1 ст. 68 Закона об АО).

Передача членом совета директоров права голоса иному лицу, в том числе другому члену совета, не допускается (п. 3 ст. 68 Закона об АО).

Следует отметить, что решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое без необходимого большинства голосов, является ничтожным и не влечет правовых последствий независимо от установления фактов нарушения прав и законных интересов акционеров, причинения убытков акционерам и (или) обществу.

Подробнее см. Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

обратите внимание!

Одобрение советом директоров (наблюдательным советом) сделки с заинтересованностью, предметом которой является имущество стоимостью 2 и более процента балансовой стоимости активов общества, не признается надлежащим одобрением, несмотря на наличие у некоторых членов совета статуса акционера (см. Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки ).

Совет директоров (наблюдательный совет) должен сообщить лицу, запросившему согласие, либо иному заинтересованному лицу об одобрении сделки с заинтересованностью или об отказе в нем в разумный срок после получения соответствующего обращения (п. 2 ст. 157.1 ГК РФ).

3.4. Составление протокола заседания совета директоров (наблюдательного совета)

основные применимые нормы:

- п. 4 ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

На заседании совета директоров (наблюдательного совета) ведется протокол (п. 4 ст. 68 Закона об АО).

Содержание протокола (п. 4 ст. 68 Закона об АО)

1. Место и время проведения заседания.

2. Присутствующие лица.

3. Повестка дня.

Подробнее

Вопрос 1. Об определении цены (денежной оценки) отчуждаемого (приобретаемого) имущества (услуг) для целей одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

Вопрос 2. Об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

4. Вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним.

5. Принятые решения.

Подробнее

Вопрос 1. "Для целей одобрения сделки ________ (указать наименование сделки) между ________ (указать стороны сделки, в случае необходимости - выгодоприобретателей), в совершении которой имеется заинтересованность __________ (указать заинтересованное лицо, а также основание, в соответствии с которым такое лицо признается заинтересованным), определить цену (денежную оценку) имущества (услуг): __________ (указать соответствующее имущество (услуги)), приобретаемого (отчуждаемого) на основании сделки в размере ___________ руб.".

Законом об АО не установлена обязанность общества привлекать независимого оценщика для определения цены (денежной оценки) имущества (услуг) отчуждаемых (приобретаемых) по сделке, в совершении которой имеется заинтересованность.

Представляется, что общество вправе по собственной инициативе привлечь независимого оценщика. В этом случае формулировка решения по вопросу повестки дня может быть следующей:

Вопрос 1. "Для целей одобрения сделки ________ (указать наименование сделки) между ________ (указать стороны сделки), выгодоприобретатель (-и) _________, в совершении которой имеется заинтересованность __________ (указать заинтересованное лицо, а также основание, в соответствии с которым такое лицо признается заинтересованным), определить с учетом заключения независимого оценщика цену (денежную оценку) имущества (услуг): __________ (указать соответствующее имущество (услуги)), приобретаемого (отчуждаемого) на основании сделки в размере ___________ руб.".

Вопрос 2. "Одобрить сделку ________ (наименование сделки), в совершении которой имеется заинтересованность ____________ (указать заинтересованное лицо, а также основание, в соответствии с которым такое лицо признается заинтересованным), между __________ (указать стороны сделки), выгодоприобретатель (-и) ___________________, на следующих условиях: __________ (предмет сделки) __________ (цена сделки) ___________ (иные существенные условия)".

обратите внимание!

Отсутствие в протоколе заседания совета директоров, на котором принималось решение об одобрении сделки с заинтересованностью, сведений, предусмотренных ст. 83 Закона об АО, является основанием для признания сделки недействительной.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

Согласно п. 4 ст. 68 Закона об АО протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) подписывается председательствующим, который несет ответственность за правильность его составления.

Отсутствие в протоколе подписи секретаря заседания совета директоров (наблюдательного совета) не влечет недействительности протокола, если он подписан председательствующим и иное не предусмотрено уставом общества.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

Отсутствие подписи секретаря в протоколе заседания совета директоров (наблюдательного совета) само по себе не является основанием для признания решений совета недействительными.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

Срок составления протокола

Протокол составляется не позднее трех дней после проведения заседания (п. 4 ст. 68 Закона об АО).