Москва
+7-929-527-81-33
Вологда
+7-921-234-45-78
Вопрос юристу онлайн Юридическая компания ЛЕГАС Вконтакте

Одобрение акционерным обществом крупных сделок на заседании совета директоров (наблюдательного совета)

Обновлено 20.10.2017 11:30

 

ПОРЯДОК ОДОБРЕНИЯ АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ КРУПНЫХ СДЕЛОК НА ЗАСЕДАНИИ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНОГО СОВЕТА)

ЭТАП 1.

КВАЛИФИКАЦИЯ ЗАКЛЮЧАЕМОЙ СДЕЛКИ В КАЧЕСТВЕ КРУПНОЙ

1. Установление признака приобретения, отчуждения или возможного отчуждения имущества АО

2. Сопоставление стоимости имущества, являющегося предметом сделки (нескольких взаимосвязанных сделок), со стоимостью активов АО в целях квалификации сделки в качестве крупной

3. Сделки, которые имеют признаки крупных сделок, но не являются таковыми

4. Сделки, подлежащие одобрению советом директоров (наблюдательным советом)

Переход к этапу 2

 

ЭТАП 2.

СОЗЫВ ЗАСЕДАНИЯ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНОГО СОВЕТА) АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА ПО ВОПРОСУ ОБ ОДОБРЕНИИ КРУПНОЙ СДЕЛКИ

1 СПОСОБ

(рассмотрение вопроса инициирует председатель совета директоров (наблюдательного совета))

или

2 СПОСОБ

(рассмотрение вопроса инициируют лица (органы), имеющие право требовать проведения заседания совета директоров))

1. Принятие решения о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) АО по вопросу одобрения крупной сделки

2. Уведомление членов совета директоров (наблюдательного совета) АО о созыве заседания по вопросу одобрения крупной сделки

Переход к этапу 3

1. Направление (предъявление) требования о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) АО по вопросу одобрения крупной сделки

2. Принятие решения о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) АО по вопросу одобрения крупной сделки

3. Уведомление членов совета директоров (наблюдательного совета) АО о созыве заседания по вопросу одобрения крупной сделки

Переход к этапу 3

ЭТАП 3.

ПРОВЕДЕНИЕ ЗАСЕДАНИЯ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНОГО СОВЕТА) АО ПО ВОПРОСУ ОДОБРЕНИЯ КРУПНОЙ СДЕЛКИ

1. Регистрация членов совета директоров (наблюдательного совета) АО, прибывших на заседание по вопросу одобрения крупной сделки

2. Открытие заседания совета директоров (наблюдательного совета) АО и определение кворума по вопросу одобрения крупной сделки

3. Принятие решений по вопросу повестки дня на заседании совета директоров (наблюдательного совета) АО по вопросу одобрения крупной сделки

4. Составление протокола заседания совета директоров (наблюдательного совета) АО

 

ЭТАП 1. КВАЛИФИКАЦИЯ ЗАКЛЮЧАЕМОЙ СДЕЛКИ В КАЧЕСТВЕ КРУПНОЙ И ПОДЛЕЖАЩЕЙ ОДОБРЕНИЮ СОВЕТОМ ДИРЕКТОРОВ

1.1. Установление признака приобретения, отчуждения или возможного отчуждения имущества АО

основные применимые нормы:

- ст. ст. 173.1, 181, 182 ГК РФ;

- п. 1 ст. 78, п. 5 ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. п. 1, 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" (далее - информационное письмо N 62);

- п. п. 1, 5, 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" (далее - Постановление N 28).

Признаки крупной сделки (п. 1 ст. 78 Закона об АО)

- Сделка связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества общества.

- Стоимость имущества, являющегося предметом сделки, составляет 25 и более процентов балансовой стоимости имущества АО.

- Сделка не относится к категории сделок, не признаваемых крупными в соответствии с законодательством.

Подробнее

К таким сделкам в соответствии с п. 1 ст. 78 Закона об АО относятся:

- сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности АО;

- сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества;

- сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества;

- сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

В соответствии с п. 7 ст. 79 Закона об АО порядок одобрения крупных сделок не применяется, если АО состоит из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа.

Уставом общества могут быть установлены иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный Законом об АО (п. 1 ст. 78 Закона об АО). Более подробно см. Путеводителя по корпоративным спорам. Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества

обратите внимание!

Крупной может быть признана не только одна, но и несколько сделок, если они взаимосвязанные.

Подробнее

Закон об АО не содержит положений, в соответствии с которыми можно было бы определить, какие сделки и по каким критериям признаются взаимосвязанными. Согласно разъяснениям Пленума ВАС РФ о взаимосвязанности сделок общества помимо прочего могут свидетельствовать такие признаки, как преследование единой хозяйственной цели при заключении сделок, общее хозяйственное назначение проданного имущества, консолидация всего отчужденного по сделкам имущества в собственности одного лица, непродолжительный промежуток времени между совершением нескольких сделок (абз. 1 пп. 4 п. 8 Постановления N 28).

Согласно судебной практике взаимосвязанными могут быть признаны:

- сделки, которые совершены в короткий промежуток времени, имеют однородный предмет, а также объединены одной целью

- сделки, по которым приобретается или отчуждается имущество, связанное единым технологическим процессом

- сделки, которые имеют однородный предмет, совершены за непродолжительный период времени, влекут отчуждение основных активов акционерного общества (либо прекращение деятельности общества или его подразделений) и сторонами которых являются одни и те же лица

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества

обратите внимание!

В случае если крупная сделка имеет признаки сделки с заинтересованностью, то она подлежит одобрению по правилам гл. XI Закона об АО (п. 5 ст. 79 Закона об АО).

Подробнее

Заинтересованные в совершении сделки лица

1. Члены совета директоров.

2. Лица, осуществляющие функции единоличного исполнительного органа общества.

3. Члены коллегиального исполнительного органа общества.

4. Акционеры общества, владеющие самостоятельно или совместно с аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций общества.

5. Лица, имеющие право давать обществу обязательные указания.

обратите внимание!

Согласно ст. 82 Закона об АО указанные лица обязаны сообщать обществу о наличии заинтересованности в совершении сделки.

Признаки заинтересованности

Сделка признается сделкой с заинтересованностью, если лица, которые могут быть заинтересованы, или их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

1) являются стороной сделки или выгодоприобретателями, а также представителями или посредниками в сделке;

Подробнее

Статья 81 Закона об АО лишь упоминает термин "выгодоприобретатель", но не раскрывает его содержания. Гражданский кодекс РФ использует этот термин только в нормах, регулирующих договор страхования и доверительного управления имуществом. Вследствие этого на практике возникает вопрос о том, кто признается выгодоприобретателем по сделке. Подробнее см. Вопросы судебной практики: Заинтересованность в совершении акционерным обществом сделки

2) владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки;

3) владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

4) занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Согласно п. 1 ст. 81 Закона об АО иные признаки сделок с заинтересованностью могут быть определены уставом общества.

обратите внимание!

В судебной практике имеется перечень сделок, которые признаются совершаемыми с заинтересованностью

Подробнее см.: Порядок одобрения советом директоров (наблюдательным советом) сделок, совершаемых с заинтересованностью

Перечень сделок, имеющих признак приобретения, отчуждения или возможного отчуждения имущества АО

Подробнее

В п. 1 ст. 78 Закона об АО указаны четыре вида сделок, которые отвечают признакам приобретения, отчуждения или возможного отчуждения имущества АО (заем, кредит, залог, поручительство). Данный перечень не является исчерпывающим (пп. 1 п. 8 Постановления N 28). Судебная практика выделяет более широкий круг сделок, которые могут быть квалифицированы как связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества.

1. Договор поставки

2. Договор аренды

Подробнее

а) для арендодателя

обратите внимание!

По вопросу о том, признается ли сделка по переводу прав и обязанностей арендатора по договору аренды сделкой, связанной с отчуждением имущества АО, существует две позиции судов. Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества

3. Договор лизинга (для лизингополучателя)

4. Договор подряда (для заказчика)

5. Договор возмездного оказания услуг

6. Договор займа (кредита)

Подробнее

а) кредитный договор

обратите внимание!

При определении размера сделки учитывается не только сумма кредита, но и проценты за пользование им (п. 1 информационного письма N 62);

б) договор займа

7. Договор залога (ипотеки)

8. Договор поручительства

9. Договор уступки права требования (цессии)

10. Договор инвестирования строительства

Следует отметить, что договор инвестирования реконструкции объектов недвижимости, принадлежащих акционерному обществу, одним из условий которого является последующая передача инвестору части объектов по договору отступного, также может признаваться сделкой, связанной с отчуждением имущества акционерного общества

11. Договор доверительного управления имуществом

12. Договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО

Подробнее

Иные сделки, признаваемые судами в качестве связанных с приобретением, отчуждением или возможным отчуждением имущества общества

1) дополнительное соглашение к уже заключенному АО договору

2) мировое соглашение

3) оплата уставного капитала другого хозяйственного общества

4) соглашение о переводе долга

5) вексельная сделка:

- выдача векселя

- действия по совершению аваля

- индоссирование векселя

6) соглашение об отступном

7) предварительный договор

8) соглашение о размере компенсации с лицом, выполняющим функции единоличного исполнительного органа акционерного общества

9) соглашение о новации

10) отчуждение доли общества в рамках выхода из состава участников ООО

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества

обратите внимание!

Сделка, совершенная с нарушением предусмотренных Законом об АО требований, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера (п. 6 ст. 79 Закона об АО). Такой иск подлежит рассмотрению по правилам п. 6 ст. 79 Закона об АО, поскольку указанная норма является специальной по отношению к положениям ст. 173.1 и п. 3 ст. 182 ГК РФ (абз. 1 п. 1 Постановления N 28). Иски о признании крупных сделок недействительными и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного п. 2 ст. 181 ГК РФ для оспоримых сделок (абз. 1 п. 5 Постановления N 28).

1.2. Сопоставление стоимости имущества, являющегося предметом сделки (нескольких взаимосвязанных сделок), с балансовой стоимостью активов АО в целях квалификации сделки в качестве крупной

основные применимые нормы:

- п. 1 ст. 78, п. 1 ст. 89, п. 1 ст. 91 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- ст. ст. 13 - 15 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон о бухгалтерском учете);

- Положение по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская отчетность организации" (ПБУ 4/99), утвержденное Приказом Минфина России от 06.07.1999 N 43н (далее - ПБУ 4/99);

- п. п. 2, 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" (далее - информационное письмо N 62);

- п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" (далее - Постановление N 28);

- п. п. 29, 37 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34н (далее - Положение по ведению бухгалтерского учета и отчетности);

- письмо Минфина России от 22.09.2008 N 07-05-06/203.

Сделка, предметом которой является имущество, признается крупной, если его стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества (п. 1 ст. 78 Закона об АО).

обратите внимание!

Общество может определить в уставе другие виды сделок, на которые должен распространяться порядок одобрения крупных сделок (п. 1 ст. 78 Закона об АО, пп. 1 п. 8 Постановления N 28).

Документы, на основании которых необходимо определять балансовую стоимость активов общества

Бухгалтерская отчетность за последний календарный месяц, предшествующий месяцу совершения сделки.

Подробнее

Закон об АО предусматривает, что балансовая стоимость активов для целей применения положений о крупных сделках определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Какая именно отчетность должна быть использована, не уточняется.

Законодательством о бухгалтерском учете устанавливается два вида бухгалтерской (финансовой) отчетности: годовая и промежуточная (ч. 2, 4 ст. 13 Закона о бухгалтерском учете, п. 29 Положения по ведению бухгалтерского учета и отчетности).

Согласно ч. 4 ст. 13 Закона о бухгалтерском учете промежуточная бухгалтерская (финансовая) отчетность составляется экономическим субъектом в случаях, когда соответствующая обязанность установлена законодательством РФ, нормативными правовыми актами органов государственного регулирования бухгалтерского учета, договорами, учредительными документами экономического субъекта, решениями собственника экономического субъекта.

На основании п. 1 ст. 91 Закона об АО общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, предусмотренным п. 1 ст. 89 указанного Закона. К таким документам относится бухгалтерская отчетность, которая согласно ч. 2, 4 ст. 13 Закона о бухгалтерском учете бывает годовой и промежуточной.

Соответственно, акционерное общество обязано составлять промежуточную бухгалтерскую (финансовую) отчетность.

В соответствии с п. 48 ПБУ 4/99 организации составляют промежуточную бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал нарастающим итогом с начала отчетного года, если иное не установлено законодательством РФ. Требование составлять указанную отчетность содержится также в п. 29 Положения по ведению бухгалтерского учета и отчетности.

Для составления бухгалтерской отчетности отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода (ч. 6 ст. 15 Закона о бухгалтерском учете, п. 37 Положения по ведению бухгалтерского учета и отчетности).

Суды указывают, что для определения балансовой стоимости активов необходимо использовать бухгалтерскую отчетность за последний календарный месяц, предшествующий месяцу совершения сделки

обратите внимание!

Если АО применяет упрощенную систему налогообложения, оно обязано вести бухгалтерский учет и составлять бухгалтерскую отчетность (ч. 1, 2 ст. 6 Закона о бухгалтерском учете, письмо Минфина России от 22.09.2008 N 07-05-06/203). Соответственно, балансовая стоимость активов этого общества также определяется по данным бухгалтерской отчетности.

Порядок определения балансовой стоимости активов АО

Согласно Закону об АО, чтобы квалифицировать сделку как крупную, стоимость имущества, являющегося предметом сделки, следует сопоставить с балансовой стоимостью активов АО, определенной по данным бухгалтерского учета.

При определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу без уменьшения на сумму долгов (обязательств) (информационное письмо N 62). Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества

Чтобы признать крупной сделку, которая состоит из нескольких взаимосвязанных сделок, стоимость имущества, отчужденного по ним, необходимо сопоставить с балансовой стоимостью активов на последнюю отчетную дату, т.е. на дату бухгалтерского баланса, предшествующую заключению первой из сделок (абз. 2 пп. 4 п. 8 Постановления N 28).

обратите внимание!

Согласно разъяснениям ФКЦБ при классификации сделок в качестве крупных балансовая стоимость активов общества не может признаваться тождественной стоимости чистых активов общества; под балансовой стоимостью активов общества в целях признания сделки в качестве крупной сделки следует понимать валюту баланса общества, т.е. сумму оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса общества (см. информационное письмо ФКЦБ России от 16.10.2001 N ИК-07/7003 "О балансовой стоимости активов хозяйственного общества").

Дополнительно по вопросу определения балансовой стоимости активов АО в целях классификации сделки в качестве крупной см. судебную практику

Также см. судебную практику по вопросу о том, какие доказательства могут подтверждать стоимость активов общества

Порядок определения стоимости имущества, являющегося предметом сделки

1. Если заключается сделка по отчуждению или возможному отчуждению имущества, стоимость имущества определяется на основании данных бухгалтерского учета (п. 1 ст. 78 Закона об АО). Поэтому суды при рассмотрении споров отказывают в признании сделки крупной, если цена имущества определена на основании:

- рыночной стоимости

- цены сделки

Дополнительно по вопросу определения стоимости отчуждаемого акционерным обществом имущества см. судебную практику

2. Если заключается сделка по приобретению имущества, стоимость имущества определяется на основании цены его приобретения (т.е. цены, указанной в договоре) - абз. 2 п. 1 ст. 78 Закона об АО.

обратите внимание!

Сумму (величину сделки) следует определять без учета дополнительных начислений (например, неустоек, штрафов и пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. Исключение составляют случаи, когда установлено, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения (ненадлежащего исполнения) обществом (пп. 2 п. 8 Постановления N 28).

Документы, подтверждающие стоимость имущества

- Бухгалтерский баланс или его копия, заверенная налоговой инспекцией с указанием на соответствие копии подлиннику

обратите внимание!

Справка о балансовой стоимости активов акционерного общества, не подтвержденная первичными документами, не подтверждает стоимость имущества общества

1.3. Сделки, которые имеют признаки крупных сделок, но не являются крупными

основные применимые нормы:

- п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 298-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" (далее - информационное письмо N 62);

- п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" (далее - Постановление N 28).

Сделки, которые имеют признаки крупных сделок, но не являются крупными (п. 1 ст. 78 Закона об АО)

К таким сделкам относятся:

- сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности;

- сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества;

- сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества;

- сделки, совершение которых обязательно для АО в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, утвержденным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.

Перечисленные сделки не требуют одобрения.

Сделки, признаваемые в качестве совершенных в рамках обычной хозяйственной деятельности

Подробнее

Закон об АО не разъясняет, что является обычной хозяйственной деятельностью и какие сделки совершаются в процессе такой деятельности.

Однако в абз. 3 п. 6 Постановления N 28 ВАС РФ пояснил, что под обычной хозяйственной деятельностью следует понимать любые операции, которые характерны для текущей деятельности общества либо иных хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности и сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершало ли общество такие сделки ранее.

В судебной практике выделены некоторые виды сделок, которые признаются совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности:

- сделки по приобретению акционерным обществом сырья и материалов, которые необходимы для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи)

- сделки, предусмотренные уставом, а также текущие хозяйственные сделки

- сделки, направленные на обеспечение текущей деятельности АО или осуществление основного вида деятельности АО

- сделки по реализации обществом готовой продукции

- сделки, которые обеспечивают исполнение акционерным обществом своих обязательств по сделкам, совершенным в процессе текущей хозяйственной деятельности

Подробнее см. в судебной практике

Документы, на основании которых можно квалифицировать сделку в качестве совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности

Подробнее

Закон об АО не регламентирует перечень таких документов. Данный перечень можно найти в судебной практике.

- Устав

обратите внимание!

Позиция судов по вопросу, является ли устав надлежащим доказательством того, что сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, неоднозначна.

- Выписка из ЕГРЮЛ

обратите внимание!

Для признания сделки совершенной в рамках обычной хозяйственной деятельности недостаточно того, что она совершена в рамках вида деятельности, указанного в ЕГРЮЛ либо в уставе общества в качестве основного, или того, что у общества есть лицензия на осуществление такого вида деятельности (абз. 5 п. 6 Постановления N 28).

1.4. Сделки, подлежащие одобрению советом директоров (наблюдательным советом)

основные применимые нормы:

- ст. 79, п. 1 ст. 64 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

Решение об одобрении крупной сделки должно быть принято общим собранием акционеров общества в случаях, предусмотренных п. п. 2 - 3 ст. 79 Закона об АО. Если уставом общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 не предусмотрено образование совета директоров, решение об одобрении любой крупной сделки принимает общее собрание акционеров (п. 1 ст. 64 Закона об АО).

Условие, при котором сделка подлежит одобрению советом директоров (п. 2 ст. 79 Закона об АО)

- Предметом сделки является имущество стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества.

ЭТАП 2. СОЗЫВ ЗАСЕДАНИЯ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНОГО СОВЕТА) АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА ПО ВОПРОСУ ОДОБРЕНИЯ КРУПНОЙ СДЕЛКИ

2.1. Направление (предъявление) требования о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) АО по вопросу одобрения крупной сделки

основные применимые нормы:

- ст. 165.1 ГК РФ;

- ст. 67, п. 1 ст. 68, п. 2 ст. 78, ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. 161 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее - Кодекс корпоративного управления).

Порядок направления требования о созыве заседаний совета директоров (наблюдательного совета) АО

Подробнее

Порядок созыва заседаний совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом или внутренним документом общества (п. 1 ст. 68 Закона об АО).

Закон об АО не содержит положений о порядке направления требований о проведении заседания совета директоров (наблюдательного совета). Такой порядок тоже должен быть закреплен в уставе или во внутреннем документе АО.

При отсутствии соответствующих положений в уставе и (или) внутреннем документе АО требование рекомендуем направлять следующими способами.

- почтовой связью;

Подробнее

- По адресу места нахождения общества.

- путем вручения под подпись председателю наблюдательного совета или лицу, уполномоченному уставом или внутренним документом общества принимать корреспонденцию;

- электрической связью, включая средства факсимильной и телеграфной связи, электронной почтой с использованием электронной подписи.

обратите внимание!

В соответствии с п. 1 ст. 165.1 ГК РФ гражданско-правовые последствия наступают для лица с момента доставки юридически значимого сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило адресату, но по обстоятельствам, зависящим от последнего, не было ему вручено или получатель не ознакомился с ним.

Следует отметить, что указанные положения применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ).

Для принятия решения об одобрении крупной сделки совет директоров (наблюдательный совет) общества должен определить цену отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) (п. 2 ст. 78 Закона об АО). Исходя из правил ст. 77 Закона об АО такая цена должна соответствовать рыночной стоимости отчуждаемого или приобретаемого имущества.

Стоимость отчуждаемого акционерным обществом имущества по крупной сделке должна соответствовать его рыночной цене (см. Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества ). При этом согласно разъяснениям судебной практики рыночная стоимость устанавливается не для решения вопроса об отнесении сделки к крупным, а для определения договорной цены отчуждаемого имущества (см. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 06.03.2007 по делу N А56-20107/04).

Лица, полномочные созывать заседание совета директоров (наблюдательного совета)

- Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества по собственной инициативе (п. 1 ст. 68, п. 2 ст. 67 Закона об АО).

- Один из членов совета директоров (наблюдательного совета) по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества (если председатель отсутствует) (п. 3 ст. 67 Закона об АО).

обратите внимание!

По вопросу наличия права у члена совета директоров (наблюдательного совета) созывать заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества существует две позиции судов. Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

Лица, полномочные требовать созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета) (п. 1 ст. 68 Закона об АО)

Такими лицами являются:

- член совета директоров (наблюдательного совета) АО;

- член ревизионной комиссии (ревизор) АО;

- аудитор АО;

- исполнительный орган АО;

- иное лицо, определенное уставом общества.

Подробнее

В уставе или внутренних документах общества целесообразно предусмотреть право акционера, владеющего определенным процентом голосующих акций (акционеров, владеющих в совокупности определенным процентом голосующих акций), требовать созыва заседания совета директоров для решения наиболее важных вопросов, связанных с деятельностью общества. Такой порог рекомендуется установить в размере не более двух процентов голосующих акций, если иное не указано в законе (п. 161 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

Содержание требования о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) по вопросу одобрения крупной сделки

Подробнее

Закон об АО не регламентирует содержание требования о проведении заседания совета директоров (наблюдательного совета).

При подготовке указанного требования заинтересованному в проведении заседания совета директоров (наблюдательного совета) лицу следует руководствоваться уставом и (или) внутренними документами общества.

При отсутствии в уставе и (или) внутреннем документе положений, регламентирующих содержание требования, заинтересованное лицо может воспользоваться приведенной ниже информацией.

1. Формулировка вопроса, подлежащего внесению в повестку дня.

Подробнее

Вопрос 1. Об определении цены отчуждаемого (или приобретаемого) имущества (услуг) по крупной сделке.

Вопрос 2. Об одобрении крупной сделки.

2. Обоснование необходимости рассмотрения вопроса.

3. Подпись лица или руководителя органа, требующего проведения собрания.

4. Сведения о лице или органе, требующем проведения собрания.

Подробнее

Кто направляет требование

Реквизиты и информация, которую

должно содержать требование

1. Исполнительный

орган

Физическое лицо

(директор/председатель

правления)

Подпись, Ф.И.О., паспортные

данные; при направлении

требования председателем

правления также данные о

решении, на основании которого

направляется требование о

созыве заседания (номер и дата

протокола коллегиального

исполнительного органа)

Управляющий

Подпись, Ф.И.О., ИНН и ОГРНИП

Управляющая

организация

Подпись и печать, а также

Ф.И.О. и наименование

единоличного исполнительного

органа, фирменное наименование

организации, ИНН, ОГРН

2. Член совета директоров

(наблюдательного совета)

Ф.И.О., паспортные данные,

подпись

3. Ревизионная

комиссия

Председатель

ревизионной комиссии

Подпись председателя

ревизионной комиссии и данные о

решении, на основании которого

направляется требование о

проведении заседания совета

директоров (номер и дата

протокола ревизионной комиссии)

Ревизор

Ф.И.О., паспортные данные,

подпись

4. Аудитор

Физическое лицо

Паспортные данные; номер

записи в реестре аудиторов и

аудиторских организаций

саморегулируемой организации

аудиторов, подпись

Юридическое лицо

Подпись и печать, а также

Ф.И.О. и наименование

единоличного исполнительного

органа, наименование

организации, ИНН, ОГРН, номер

записи в реестре аудиторов и

аудиторских организаций

саморегулируемой организации

аудиторов

Если уставом общества определены иные лица, которые вправе требовать созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета), то представляется, что уставом может быть установлено, какую информацию о таких лицах необходимо включить в требование о созыве заседания совета.

5. Информация (материалы) по вопросу повестки дня.

Подробнее

- Проект одобряемого договора.

2.2. Принятие решения о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) АО по вопросу одобрения крупной сделки

основные применимые нормы:

- ст. 165.1 ГК РФ;

- п. 3 ст. 67, п. 1 ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. п. 153, 158, 159, 163 гл. II, п. 313 гл. VII ч. "Б" Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее - Кодекс корпоративного управления).

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества принимает решение о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) в следующих случаях (п. 1 ст. 68 Закона об АО):

1. При самостоятельном созыве заседания совета директоров.

2. В случае получения требования о проведении заседания совета директоров.

В случае отсутствия председателя совета директоров (наблюдательного совета) его функции осуществляет один из членов совета директоров (наблюдательного совета) по решению совета директоров (наблюдательного совета) (п. 3 ст. 67 Закона об АО).

обратите внимание!

По вопросу наличия права у члена (членов) совета директоров (наблюдательного совета) созывать заседание совета директоров (наблюдательного совета) общества существует две позиции судов (см. Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества ).

Отказ в созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета)

Законом об АО не предусмотрены основания для отказа в созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета).

Однако представляется, что отказ может последовать в случае, если с требованием о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) обратилось неуполномоченное лицо и (или) вопрос, который выносится на заседание совета директоров (наблюдательного совета), не входит в компетенцию указанного органа.

Основания для отказа могут быть предусмотрены в уставе или внутреннем документе.

Содержание решения о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) АО с повесткой дня об одобрении крупной сделки

1. Форма проведения заседания (очная или заочная).

Подробнее

Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрено, что совет директоров (наблюдательный совет) вправе принимать решения путем заочного голосования (п. 1 ст. 68 Закона об АО, п. 153 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

2. Повестка дня.

Подробнее

Вопрос 1. Об определении цены отчуждаемого (или приобретаемого) имущества (услуг) по крупной сделке.

обратите внимание!

Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик (п. 2 ст. 77 Закона об АО). Его привлечение не является обязательным. Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества

Совету директоров рекомендуется при совершении обществом крупных сделок привлекать независимого оценщика, имеющего безупречную репутацию на рынке и опыт работы в соответствующей сфере, либо обосновывать непривлечение такого оценщика (п. 313 гл. VII ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

Вопрос 2. Об одобрении крупной сделки.

3. Дата, время и место заседания, а в случае проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) в форме заочного голосования дата окончания приема бюллетеней для голосования и почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени.

4. Порядок и сроки направления заполненного бюллетеня (при проведении заседания в заочной форме).

Подробнее

Сроки направления каждому члену совета директоров (наблюдательного совета) бюллетеня для голосования и получения заполненного бюллетеня должны быть разумными и достаточными для получения бюллетеней и принятия решений по содержащимся в них вопросам (п. 158 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

5. Порядок и сроки направления письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета) АО - в случае проведения заседания в очной форме и при наличии возможности учета письменного мнения.

Подробнее

Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрен учет письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета), отсутствующего на заседании, при определении наличия кворума и результатов голосования (п. 1 ст. 68 Закона об АО, п. 159 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления). Также рекомендуется установить во внутренних документах общества порядок предоставления письменного мнения, который позволит оперативно направить и получить данную информацию.

обратите внимание!

В соответствии с п. 1 ст. 165.1 ГК РФ гражданско-правовые последствия наступают для лица с момента доставки юридически значимого сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило адресату, но по обстоятельствам, зависящим от последнего, не было ему вручено или получатель не ознакомился с ним.

Следует отметить, что указанные положения применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ).

6. Информация (материалы), подлежащая представлению членам совета директоров (наблюдательного совета) АО.

Подробнее

Рекомендуется одновременно с уведомлением о созыве заседания совета директоров направлять членам совета директоров материалы, относящиеся к вопросам повестки дня (п. 163 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления). В рассматриваемом случае членам совета директоров следует направить проект одобряемого договора, содержащий информацию о сторонах сделки, выгодоприобретателе (при наличии), цене, предмете и иных существенных условиях сделки, а в случае проведения оценки отчуждаемого (приобретаемого) имущества рекомендуется приложить отчет независимого оценщика.

7. Срок уведомления членов совета директоров (наблюдательного совета) АО.

Подробнее

Законом об АО не предусмотрено, в какие сроки члены совета директоров (наблюдательного совета) должны быть извещены о проведении заседания. Представляется, что в случае отсутствия в уставе и (или) внутреннем документе положений, регламентирующих сроки уведомления, лицо, созывающее заседания совета директоров (наблюдательного совета), должно определить указанные сроки в своем решении.

При установлении в уставе или внутреннем документе срока уведомления членов совета директоров (наблюдательного совета) о созыве заседания рекомендуется учитывать положения п. 163 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления. В соответствии с данным пунктом о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета), форме его проведения и повестке дня необходимо извещать в срок, позволяющий участникам заседания выработать позицию по вопросам повестки дня. Как правило, такой срок должен быть не менее пяти календарных дней.

2.3. Уведомление членов совета директоров (наблюдательного совета) АО о созыве заседания по вопросу одобрения крупной сделки

основные применимые нормы:

- ст. 165.1 ГК РФ;

- п. 1 ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. п. 153, 159, 165 гл. II, п. 313 гл. VII ч. "Б" Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее - Кодекс корпоративного управления).

В соответствии с п. 1 ст. 165.1 ГК РФ гражданско-правовые последствия наступают для лица с момента доставки юридически значимого сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило адресату, но по обстоятельствам, зависящим от последнего, не было ему вручено или получатель не ознакомился с ним.

Следует отметить, что указанные положения применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ).

Закон об АО не регламентирует порядок уведомления членов совета директоров (наблюдательного совета) о созыве заседания. При уведомлении членов совета директоров (наблюдательного совета) следует руководствоваться уставом и (или) внутренними документами АО.

Рекомендуется установить во внутренних документах приемлемые для членов совета директоров (наблюдательного совета) форму уведомления о проведении заседания и порядок направления (предоставления) информации, обеспечивающий ее оперативное получение (в том числе посредством электронной связи) (п. 165 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

Способы уведомления членов совета директоров (наблюдательного совета) АО о заседании

Для уведомления о проведении заседания используются:

- почтовая связь;

- телеграфная связь;

- телетайп;

- телефонная связь;

- электронная связь.

обратите внимание!

При выборе способа уведомления членов совета директоров (наблюдательного совета) необходимо выбирать такой способ, при котором имеется возможность получить доказательства получения членом совета директоров (наблюдательного совета) уведомления. Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

Следует отметить, что существует судебный акт, согласно которому направление членам совета директоров (наблюдательного совета) сообщения о проведении заседания совета посредством электронной почты не является существенным нарушением порядка созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета).

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

Уведомление членов совета директоров (наблюдательного совета) о проведении заседания совета с нарушением срока, установленного внутренним документом общества, не признается существенным нарушением порядка созыва заседания совета директоров (наблюдательного совета).

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

Содержание уведомления о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) по вопросу одобрения крупной сделки

Содержание уведомления о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) Законом об АО не регламентировано.

При этом в п. 1 ст. 68 Закона об АО установлено, что порядок созыва и проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом или внутренним документом общества. Таким образом, одним из указанных документов может быть установлено содержание уведомления о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета).

Представляется, что уведомление о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета) может содержать следующую информацию:

1. Дата, время и место заседания, а в случае проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) в форме заочного голосования дату окончания приема бюллетеней для голосования и почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени.

2. Повестка дня.

Подробнее

Вопрос 1. Об определении цены отчуждаемого (или приобретаемого) имущества (услуг) по крупной сделке.

Вопрос 2. Об одобрении крупной сделки.

3. Форма проведения заседания (очная или заочная).

Подробнее

Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрено, что совет директоров (наблюдательный совет) вправе принимать решения путем заочного голосования (п. 1 ст. 68 Закона об АО, п. 153 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

4. Порядок и сроки направления членом совета директоров (наблюдательного совета) письменного мнения (при проведении заседания в очной форме и при возможности учета мнения отсутствующих членов совета).

Подробнее

Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрен учет письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета), отсутствующего на заседании, при определении наличия кворума и результатов голосования (п. 1 ст. 68 Закона об АО, п. 159 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления). Также рекомендуется установить во внутренних документах общества порядок предоставления письменного мнения, который позволит оперативно направить и получить данную информацию.

Полагаем, что письменные мнения могут быть предоставлены одним из следующих способов:

- по почте;

Если в уставе или внутреннем документе АО не конкретизировано, куда именно должно быть направлено письменное мнение члена совета директоров (наблюдательного совета), представляется, что такое письменное мнение может быть направлено в адрес председателя совета директоров (наблюдательного совета) по адресу, указанному в уставе общества, и (или) адресу фактического места нахождения общества (в случае если адрес, указанный в уставе, и адрес фактического места нахождения не совпадают).

Рекомендуем направлять соответствующее письменное мнение заказным письмом с уведомлением о вручении и с описью вложения;

- путем вручения под подпись председателю наблюдательного совета или лицу, уполномоченному уставом или внутренним документом общества принимать письменную корреспонденцию;

- иным способом (например, курьерской службой).

обратите внимание!

В соответствии с п. 1 ст. 165.1 ГК РФ гражданско-правовые последствия наступают для лица с момента доставки юридически значимого сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило адресату, но по обстоятельствам, зависящим от последнего, не было ему вручено или получатель не ознакомился с ним.

Следует отметить, что указанные положения применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ).

5. Информация (материалы), подлежащая представлению членам совета директоров.

Подробнее

Такой информацией (материалами) являются:

- проект одобряемого договора, содержащий информацию о сторонах сделки, выгодоприобретателе (при наличии), цене, предмете и иных существенных условиях сделки;

- информация о балансовой стоимости активов общества;

- отчет независимого оценщика (при наличии данного отчета).

Совету директоров рекомендуется при совершении обществом крупных сделок привлекать независимого оценщика, имеющего безупречную репутацию на рынке и опыт работы в соответствующей сфере, либо обосновывать непривлечение такого оценщика (п. 313 гл. VII ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

ЭТАП 3. ПРОВЕДЕНИЕ ЗАСЕДАНИЯ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ (НАБЛЮДАТЕЛЬНОГО СОВЕТА) ПО ВОПРОСУ ОДОБРЕНИЯ КРУПНОЙ СДЕЛКИ

3.1. Регистрация членов совета директоров (наблюдательного совета) АО, прибывших на заседание по вопросу одобрения крупной сделки

основные применимые нормы:

- п. п. 1, 5 и 8 ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

Порядок проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества должен быть определен уставом или внутренним документом АО (п. 1 ст. 68 Закона об АО). Представляется, что порядок открытия заседания может быть установлен одним из этих документов.

Законодательством РФ не предусмотрено проведение регистрации членов совета директоров (наблюдательного совета) АО. Однако это целесообразно для определения достаточного для проведения заседания кворума.

Более того, чтобы избежать признания принятых советом директоров решений недействительными, регистрацию следует проводить в письменной форме с фиксацией подписей.

Подробнее

Решения совета директоров (наблюдательного совета) АО, принятые при отсутствии кворума, если его наличие является обязательным условием проведения заседания, или без необходимого для принятия решения большинства голосов, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке (п. 8 ст. 68 Закона об АО).

3.2. Открытие заседания совета директоров (наблюдательного совета) и определение кворума по вопросу одобрения крупной сделки

основные применимые нормы:

- п. 2 ст. 67, п. п. 1 и 2 ст. 68, п. 2 ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. 159 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее - Кодекс корпоративного управления).

Законодательством РФ не регламентирована процедура открытия заседания совета директоров (наблюдательного совета) АО.

Порядок проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом или внутренним документом АО (п. 1 ст. 68 Закона об АО). Представляется, что порядок открытия заседания может быть установлен одним из этих документов.

Время открытия заседания совета директоров (наблюдательного совета) должно совпадать с указанным в уведомлении о проведении заседания.

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) организует его работу (п. 2 ст. 67 Закона об АО). Представляется, что к организации работы относятся и полномочия по открытию заседания.

При открытии заседания председателю совета директоров (наблюдательного совета) АО следует установить наличие кворума.

Кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) в соответствии с п. 2 ст. 68 Закона об АО определяется уставом АО. При этом кворум не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Подробнее

Уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрен учет письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета), отсутствующего на заседании, при определении наличия кворума и результатов голосования (п. 1 ст. 68 Закона об АО, п. 159 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления). Также рекомендуется установить во внутренних документах общества порядок предоставления письменного мнения, который позволит оперативно направить и получить данную информацию.

Установив наличие кворума для проведения заседания, председатель совета директоров (наблюдательного совета) оглашает повестку дня.

Анализ судебной практики позволяет сделать вывод о том, что дробное число голосов при определении кворума не может округляться ни в сторону уменьшения (см. Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 26.05.2005 N А11-5598/2004-К1-10/192, ФАС Уральского округа от 26.10.2004 N Ф09-3575/04-ГК по делу N А34-827/04, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2010 по делу N А08-8421/2009-21), ни в сторону увеличения (см. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 09.06.2009 по делу N А29-915/2008).

обратите внимание!

Если количество членов совета директоров (наблюдательного совета) не составляет кворума, совет обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава указанного органа. Оставшиеся члены совета директоров (наблюдательного совета) вправе принимать решение только о созыве такого собрания (п. 2 ст. 68 Закона об АО).

3.3. Принятие решений по вопросу повестки дня на заседании совета директоров (наблюдательного совета) АО по вопросу одобрения крупной сделки

основные применимые нормы:

- п. п. 1 и 2 ст. 68, п. 2 ст. 79, п. п. 2 и 3 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. п. 7 - 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью" (далее - Постановление N 28).

- п. 166 гл. II, п. 313 гл. VII ч. "Б" Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее - Кодекс корпоративного управления).

Решение об одобрении крупной сделки должно быть принято всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом голоса выбывших членов не учитываются (п. 2 ст. 79 Закона об АО). Уставом или внутренним документом АО может быть предусмотрен учет письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета), отсутствующего на заседании, при определении результатов голосования (п. 1 ст. 68 Закона об АО). Выбывшим, в частности, признается умерший член совета директоров (наблюдательного совета) (абз. 1 пп. 6 п. 8 Постановления N 28).

Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества иному лицу, в том числе другому члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, не допускается (абз. 2 п. 3 ст. 68 Закона об АО).

Следует отметить, что решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое без необходимого большинства голосов, является ничтожным и не влечет правовых последствий независимо от установления фактов нарушения прав и законных интересов акционеров, причинения убытков акционерам и (или) обществу.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

Подробнее

Повестка дня

Вопрос 1. Об определении цены отчуждаемого (или приобретаемого) имущества (услуг) по крупной сделке.

Вопрос 2. Об одобрении крупной сделки.

Принятие решения по первому вопросу повестки дня: Об определении цены отчуждаемого (или приобретаемого) имущества (услуг) по крупной сделке

1. Информация о том, кто внес предложение. Например: "Слушали: ________ (указать лицо, выступившее с предложением) с предложением определить цену следующего отчуждаемого (или приобретаемого) имущества (услуг): ____________ (указать информацию об имуществе (услугах), например: вид, идентифицирующие признаки)".

2. Информация о том, на основании каких данных определяется цена сделки. Например: "Цена имущества для совершения крупной сделки определяется в соответствии с п. 2 ст. 78, п. 1 ст. 79 Закона об АО на основании отчета независимого оценщика <*> _____________________________ (указать информацию об оценщике) от "___" ____________ ____ г. N _____________ и составляет _______ рублей".

--------------------------------

<*> В соответствии с п. 2 ст. 77 Закона об АО для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик.

обратите внимание!

Привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости отчуждаемого обществом по крупной сделке имущества не является обязательным. Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества

Совету директоров рекомендуется при совершении обществом крупных сделок привлекать независимого оценщика, имеющего безупречную репутацию на рынке и опыт работы в соответствующей сфере, либо обосновывать непривлечение такого оценщика (п. 313 гл. VII ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

Голосование:

"ЗА"

- ____ голосов.

"ПРОТИВ"

- ____ голосов.

"ВОЗДЕРЖАЛСЯ"

- ____ голосов.

По вопросу повестки дня: Об определении цены отчуждаемого (или приобретаемого) имущества (услуг) по крупной сделке

РЕШИЛИ:

1. Определить цену (денежную оценку) отчуждаемого (или приобретаемого) имущества: _____________________ (вид, идентифицирующие признаки) для совершения в соответствии с п. 2 ст. 78, п. 1 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" крупной сделки - ___________ рублей.

Принятие решения по второму вопросу повестки дня: Об одобрении крупной сделки

Слушали: ___________ (указать лицо, выступившее с предложением об одобрении сделки) с предложением одобрить крупную сделку по отчуждению (или приобретению) имущества: _______________ (указать информацию об имуществе (услугах), например: вид, идентифицирующие признаки) по цене ______ рублей.

Голосование:

"ЗА"

- ____ голосов.

"ПРОТИВ"

- ____ голосов.

"ВОЗДЕРЖАЛСЯ"

- ____ голосов.

По вопросу повестки дня: Об одобрении крупной сделки

РЕШИЛИ:

1. "Одобрить крупную сделку ________ (наименование сделки), совершаемую между __________ (указать стороны сделки, а также, в случае необходимости, выгодоприобретателей по сделке), на следующих условиях: __________ (предмет сделки) __________ (цена сделки) ___________ (иные существенные условия)".

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия (п. 4 ст. 79 Закона об АО).

Подробнее

Согласно абз. 2 пп. 1 п. 9 Постановления N 28 лицо, не являющееся стороной сделки, признается выгодоприобретателем в сделке, если ее результатом является:

- освобождение данного лица от обязанностей перед обществом или третьим лицом;

- получение лицом, не являющимся стороной сделки, прав по данной сделке. В частности, их может получить выгодоприобретатель по договорам страхования, доверительного управления имуществом, бенефициар по банковской гарантии, третье лицо, в пользу которого заключен договор в соответствии со ст. 430 ГК РФ;

- иное извлечение имущественной выгоды лицом, не являющимся стороной сделки (например, получение статуса участника опционной программы общества);

- предоставление обществом поручительства или имущества в залог в обеспечение исполнения долгового обязательства данного лица, кроме случаев, когда установлено, что договор поручительства или договор залога заключен обществом не в интересах должника или без его согласия. Так, если общество заключило с должником соглашение об условиях, на которых кредитору предоставляется поручительство или залог в обеспечение исполнения обязательств должника, последний признается выгодоприобретателем в соответствующем договоре поручительства или договоре залога.

Данная позиция может быть применена по аналогии и к крупным сделкам.

В решении об одобрении крупной сделки может быть указано следующее (пп. 2 п. 7 Постановления N 28):

- общие параметры основных условий одобряемой сделки (например, установлен верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи, а также одобрено совершение ряда однотипных сделок);

- альтернативные варианты таких условий;

- сведения о разрешении совершать на основании одобрения только несколько сделок одновременно (например, выдачу кредита только при одновременном заключении договора залога или поручительства);

- срок действия одобрения.

Одобрение считается действующим в течение одного года с даты принятия соответствующего решения, если срок одобрения не указан и иной срок не вытекает из существа и условий одобренной сделки (абз. 4 пп. 2 п. 7 Постановления N 28).

обратите внимание!

Согласно существующей судебной практике в решении об одобрении крупной сделки помимо условий, которые содержатся в п. 4 ст. 79 Закона об АО, необходимо указывать существенные условия, предусмотренные гражданским законодательством РФ для отдельных видов сделок. Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества

Помимо этого, анализ судебной практики позволяет сделать вывод о том, что решение об одобрении крупной сделки должно содержать сведения о соотношении балансовой стоимости активов АО и балансовой стоимости отчуждаемого имущества. Кроме того, из него должно следовать, что сделка одобряется в связи с ее крупным размером (см. Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества ).

обратите внимание!

Совет директоров должен сообщить об одобрении крупной сделки или об отказе в нем лицу, запросившему согласие, либо иному заинтересованному лицу в разумный срок после получения соответствующего обращения (п. 2 ст. 157.1 ГК РФ).

3.4. Составление протокола заседания совета директоров (наблюдательного совета) АО

основные применимые нормы:

- п. 4 ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО);

- п. 166 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 (далее - Кодекс корпоративного управления).

На заседании совета директоров (наблюдательного совета) АО ведется протокол (п. 4 ст. 68 Закона об АО).

обратите внимание!

Наряду с составлением протоколов рекомендуется вести стенограммы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) или использовать иные способы фиксации, позволяющие отразить мнения членов совета директоров (наблюдательного совета) по вопросам повестки дня (п. 166 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

Содержание протокола заседания совета директоров (наблюдательного совета) (абз. 3 п. 4 ст. 68 Закона об АО)

- Место и время проведения заседания.

- Присутствующие лица.

- Повестка дня.

Подробнее

Вопрос 1. Об определении цены отчуждаемого (или приобретаемого) имущества (услуг) по крупной сделке.

Вопрос 2. Об одобрении крупной сделки.

- Вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним.

- Принятые решения.

Подробнее

Повестка дня.

Вопрос 1. Об определении цены отчуждаемого (или приобретаемого) имущества (услуг) по крупной сделке.

Вопрос 2. Об одобрении крупной сделки.

Принятие решения по первому вопросу повестки дня: Об определении цены отчуждаемого (или приобретаемого) имущества (услуг) по крупной сделке

1. Информация о том, кто внес предложение. Например: "Слушали: ________ (указать лицо, выступившее с предложением) с предложением определить цену следующего отчуждаемого (или приобретаемого) имущества (услуг): ____________ (указать информацию об имуществе (услугах), например: вид, идентифицирующие признаки)".

2. Информация о том, на основании каких данных определяется цена сделки. Например: "Цена имущества для совершения крупной сделки определяется в соответствии с п. 2 ст. 78, п. 1 ст. 79 Закона об АО на основании отчета независимого оценщика _____________________________ (указать информацию об оценщике) от "___" ____________ ____ г. N _____________) и составляет _______ рублей".

Голосование:

"ЗА"

- ____ голосов.

"ПРОТИВ"

- ____ голосов.

"ВОЗДЕРЖАЛСЯ"

- ____ голосов.

По вопросу повестки дня: Об определении цены отчуждаемого (или приобретаемого) имущества (услуг) по крупной сделке

РЕШИЛИ:

1. Определить цену (денежную оценку) отчуждаемого (или приобретаемого) имущества: _____________________ (вид, идентифицирующие признаки) для совершения в соответствии с п. 2 ст. 78, п. 1 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" крупной сделки - ___________ рублей.

Принятие решения по второму вопросу повестки дня: Об одобрении крупной сделки

Слушали: ___________ (указать лицо, выступившее с предложением об одобрении сделки) с предложением одобрить крупную сделку по отчуждению (или приобретению) имущества: _______________ (указать информацию об имуществе (услугах), например: вид, идентифицирующие признаки) по цене ______ рублей.

Голосование:

"ЗА"

- ____ голосов.

"ПРОТИВ"

- ____ голосов.

"ВОЗДЕРЖАЛСЯ"

- ____ голосов.

По вопросу повестки дня: Об одобрении крупной сделки

РЕШИЛИ:

1. "Одобрить крупную сделку ________ (наименование сделки), совершаемую между __________ (указать стороны сделки, а также, в случае необходимости, выгодоприобретателей по сделке), на следующих условиях: __________ (предмет сделки) __________ (цена сделки) ___________ (иные существенные условия)".

обратите внимание!

Согласно существующей судебной практике в решении об одобрении крупной сделки помимо условий, которые содержатся в п. 4 ст. 79 Закона об АО, необходимо указывать существенные условия, предусмотренные гражданским законодательством РФ для отдельных видов сделок. Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества

Помимо этого, анализ судебной практики позволяет сделать вывод о том, что решение об одобрении крупной сделки должно содержать сведения о соотношении балансовой стоимости активов АО и балансовой стоимости отчуждаемого имущества. Кроме того, из него должно следовать, что сделка одобряется в связи с ее крупным размером (см. Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества )

В соответствии с п. 2 ст. 79 Закона об АО решение об одобрении крупной сделки должно быть принято всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом голоса выбывших членов не учитываются.

Если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета данный вопрос может быть вынесен на решение общего собрания акционеров (абз. 2 п. 2 ст. 79 Закона об АО). Подробнее см.: Порядок одобрения акционерным обществом крупных сделок на внеочередном общем собрании акционеров

Протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) АО подписывается председательствующим, который несет ответственность за правильность составления протокола (п. 4 ст. 68 Закона об АО).

Отсутствие в протоколе подписи секретаря заседания совета директоров (наблюдательного совета) не влечет недействительности протокола, если он подписан председательствующим и иное не предусмотрено уставом общества. Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

Отсутствие подписи секретаря в протоколе заседания совета директоров (наблюдательного совета) само по себе не является основанием для признания решений совета недействительными.

Подробнее см.: Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного общества

Срок составления протокола заседания совета директоров (наблюдательного совета)

Протокол составляется не позднее чем через три дня после проведения заседания (п. 4 ст. 68 Закона об АО).