Совершение нотариальных действий с участием юридических лиц, в отношении которых введена процедура банкротства
При совершении нотариальных действий с элементами банкротства нотариусы сталкиваются с множеством проблем, коллизиями норм права. На многие практические вопросы законодатель не дает четкого и однозначного ответа, нет твердой позиции судебных органов. При решении вопроса о возможности совершения того или иного нотариального действия при наличии процесса банкротства нотариусу необходимо проверить, какая процедура введена в отношении должника, изучить судебные акты, а затем принять соответствующее решение.
Рассмотрим, как действует система ограничений в отношении юридических лиц на каждой из стадий банкротства.
Наблюдение - первоначальный этап процедуры банкротства, который применяется к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, анализа финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и выявления причин неплатежеспособности, а также установления возможности ее восстановления. Принятие арбитражным судом определения о введении надзорного производства в отношении должника свидетельствует лишь о том, что судом установлено наличие признаков банкротства у данного должника (невозможность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам).
На этой стадии не допускаются удовлетворение требований участников юридического лица о выделе доли (пая) в имуществе должника по причине выхода из состава его участников, прекращение денежных обязательств должника посредством зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается очередность погашения требований, которая предусматривается нормами пункта 4 статьи 134 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).
Запрещается выплата дивидендов и доходов по долям (паям), а также распределение прибыли между учредителями (участниками) должника. Таким образом, акционерное общество лишается права принимать решения о выплате дивидендов по акциям, если на момент выплаты дивидендов общество имеет признаки несостоятельности (банкротства) <1>.
--------------------------------
<1> См.: письмо Минэкономразвития России от 28.03.2011 N д06-1768 "О совершенствовании законодательства в части, определяющей порядок выплаты дивидендов".
Органы управления должника (общее собрание, совет директоров, руководитель) продолжают осуществлять свои полномочия с ограничениями в ходе проведения процедуры наблюдения.
Временный управляющий не может являться лицом, осуществляющим полномочия руководителя должника, а также не наделен правом заключения сделок.
Позиция Конституционного Суда Российской Федерации свидетельствует об ограничении дееспособности юридического лица - должника <2>. Конституционный Суд РФ считает, что временный управляющий не вправе создавать юридические лица, филиалы, представительства, выплачивать дивиденды и т.д., совершать сделки, реорганизовывать и ликвидировать должника.
--------------------------------
<2> Постановление Конституционного Суда РФ от 12.03.2001 N 4-П "По делу о проверке конституционности ряда положений Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", касающихся возможности обжалования определений, выносимых Арбитражным судом по делам о банкротстве, иных его положений, статьи 49 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", а также статей 106, 160, 179 и 191 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с запросом Арбитражного суда Челябинской области, жалобами граждан и юридических лиц".
В то же время данное обстоятельство не исключает возможности злоупотреблений со стороны руководителя должника, из-за чего законом предусмотрены некоторые формы контроля за действиями, работой руководителя должника.
В качестве меры юридического реагирования и разновидности одной из предупредительных мер в отношении потенциальной недобросовестности руководителя должника выступает право временного управляющего ходатайствовать перед арбитражным судом об отстранении руководителя должника.
Ограничение правосубъектности юридического лица выражается в основном в ограничении его сделкоспособности (п. 2 ст. 64 Закона о банкротстве).
Должник имеет право совершать только с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме, сделки или несколько взаимосвязанных друг с другом сделок, связанных с приобретением, отчуждением либо возможностью отчуждения прямо или косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого превышает 5% балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения, и связанных с получением и предоставлением займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.
Органы управления должника не вправе принимать решения:
1) о реорганизации и ликвидации должника. В случае унитарных предприятий запрет распространяется на субъекты права собственности <3>;
2) о создании юридических лиц или об участии должника в других юридических лицах, о выходе из состава участников должника, приобретении должником ранее размещенных акций <4> у акционеров.
--------------------------------
<3> Письмо ФНС России от 04.07.2016 N ГД-4-14/11938 "О направлении Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 2 (2016)".
<4> Пункт 1.2 письма ФНС России от 06.07.2017 N ГД-4-14/13154@ "О направлении Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 2 (2017)".
По этой причине, если договор купли-продажи доли в уставном капитале общества, покупателем которой является должник, заключен в ходе проведения процедуры наблюдения, его можно отнести к сделке, совершенной с нарушением установленного запрета.
Стоит отметить, что запрет на принятие решения о выходе из состава участников распространяется на органы управления должника, но не на самого участника - в части уведомления общества о выходе из состава участников. Однако указанный запрет не распространяется на отчуждение участником (акционером) своей доли (акций) третьему лицу.
Указанный подход подтверждается судебной практикой: Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17.07.2020 N Ф04-2202/2020 по делу N А81-4039/2019, Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 24.12.2018 N Ф09-8136/18 по делу N А76-4422/2018.
Согласно статье 26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) участник общества имеет право в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества. В случае выхода участника из общества его доля перейдет к обществу с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), если право на выход из общества участника учтено уставом <5>. Из разъяснений, которые содержатся в пункте 16 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", следует, что при разрешении споров, связанных с выходом участника из общества, судам необходимо исходить из следующего: в соответствии со статьей 26 Закона об ООО участник общества имеет право в любое время выйти из него независимо от согласия других участников либо самого общества; выход участника из общества осуществляется на основании его заявления.
--------------------------------
<5> Борисов А.Н. Комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный). 3-е изд., перераб. и доп. М., 2019.
Законом установлена обязанность нотариуса сообщить в регистрирующий орган об изменениях в составе участников юридического лица в течение двух рабочих дней с момента удостоверения заявления о выходе из общества.
По смыслу вышеуказанных разъяснений подача участником заявления о выходе из общества порождает правовые последствия, предусмотренные статьей 26 Закона об ООО, которые не могут быть изменены в одностороннем порядке.
Одновременно с этим отмечается, что в пункте 3 статьи 64 Закона о банкротстве существует ограничение, согласно которому после введения процедуры наблюдения в отношении юридического лица органы управления должника не имеют права принимать решения о выходе из состава учредителей (участников) должника.
На основании того, что положения законодательства о банкротстве направлены на недопущение уменьшения конкурсной массы, меры по запрету органам управления должника в период наблюдения принимать решение о выходе из состава участников должника следует рассматривать только как запрет на выплату реальной стоимости доли бывшему участнику общества для защиты интересов кредиторов. Ограничения, установленные абзацем 7 пункта 3 статьи 64 Закона о банкротстве, относятся только к тем случаям, когда в результате принятия органом должника решения у последнего возникает обязанность по выплате денежных средств или выдаче имущества. Любое другое толкование указанной нормы привело бы к необоснованному ограничению прав участников.
Особенность процедуры наблюдения заключается в том, что должник ограничен в правосубъектности, но его руководитель не отстраняется от управления, продолжает осуществлять полномочия, самостоятельно совершает сделки, отдельные категории сделок с согласия временного управляющего. При удостоверении сделок нотариусу необходимо дополнительно истребовать определение суда (размещено в общем доступе на kad.arbitr.ru) об утверждении временного управляющего и его согласие в письменной форме (в случае, если сделка подлежит совершению при наличии такого согласия).
Рекомендуем уведомлять временного управляющего об удостоверении сделок, например, электронным письмом, так как критерии отнесения сделки к категории, требующей согласия, не всегда очевидны. В случае злоупотребления со стороны руководителя должника временный управляющий сможет своевременно обратиться в суд с заявлением о запрете на совершение соответствующей сделки.
Финансовое оздоровление - процедура, применяемая к должнику с целью восстановления его платежеспособности и погашения задолженности. На практике эта стадия банкротства встречается крайне редко.
Финансовое оздоровление, отстранение руководителя должника и утверждение административного управляющего вводятся арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, кроме случаев, которые предусмотрены Законом о банкротстве.
Правовые последствия применения к должнику процедуры финансового оздоровления указаны в статье 81 Закона о банкротстве.
В ходе финансового оздоровления органы управления должника осуществляют свои полномочия, но с ограничениями, установленными нормами Закона о банкротстве.
При удостоверении сделки нотариус должен дополнительно истребовать определение суда об утверждении административного управляющего и согласие собрания кредиторов в виде протокола.
Согласно статье 28 Закона о банкротстве сведения о решении, принятом собранием или комитетом кредиторов, подлежат обязательному опубликованию в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (ЕФРСБ). Таким образом, наличие согласия собрания/комитета кредиторов в виде соответствующего решения может быть установлено на основании данных, размещенных в ЕФРСБ.
Административный управляющий действует с даты его утверждения арбитражным судом до прекращения финансового оздоровления либо до его отстранения арбитражным судом.
Если арбитражным судом вынесено определение о введении внешнего управления либо принято решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и внешним управляющим или конкурсным управляющим утверждено другое лицо, административный управляющий продолжает исполнять свои обязанности до утверждения внешнего или конкурсного управляющего.
Внешнее управление - реабилитационная процедура, которая применяется в деле о банкротстве к должнику для восстановления его платежеспособности и устанавливается судом на срок не более 18 месяцев, который может быть продлен на 6 месяцев. Закон о банкротстве не предусматривает продление процедуры внешнего управления.
Полномочия внешнего управляющего возникают с даты вынесения судом определения о его утверждении, даже если указанный судебный акт оспаривается в порядке, предусмотренном арбитражным процессуальным законодательством, так как определение арбитражного суда о введении внешнего управления и об утверждении внешнего управляющего подлежит немедленному исполнению.
Следует отметить, что при утверждении судом исполняющего обязанности внешнего управляющего данный управляющий не наделен правом составления плана внешнего управления.
Если же внешнее управление заканчивается заключением мирового соглашения или погашением требований кредиторов, тогда внешний управляющий продолжает исполнять свои обязанности под ответственностью руководителя должника до даты избрания (назначения) нового руководителя должника.
Внешний управляющий должен будет созвать орган управления должника, в полномочия которого в соответствии с Законом о банкротстве и учредительными документами должника входит рассмотрение вопроса об избрании (назначении) руководителя должника, для рассмотрения вопроса об избрании (назначении) руководителя должника. Полномочия иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия восстанавливаются.
В случае если арбитражный суд принял решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утвердил конкурсным управляющим другое лицо или если невозможно утвердить конкурсного управляющего одновременно с принятием такого решения, внешний управляющий исполняет обязанности конкурсного управляющего до даты утверждения конкурсного управляющего.
Ограничение правосубъектности должника в процедуре внешнего управления проявляется в следующем:
- должник обязан действовать в рамках плана внешнего управления (п. 1 ст. 107 Закона о банкротстве), и отклонение от указанного плана может повлечь существенные негативные последствия, связанные с целесообразностью его дальнейшего существования как субъекта хозяйственного оборота;
- реализация системы мер по восстановлению платежеспособности должника, предусмотренных планом внешнего управления, возлагается не на самого должника, а на внешнего управляющего, который осуществляет и другие меры, например отказ от исполнения сделок должника (ст. 102 Закона о банкротстве);
- полномочия руководителя и иных органов управления должника передаются внешнему управляющему, кроме полномочий, предусмотренных пунктами 2 и 3 статьи 94 Закона о банкротстве.
Сделки, связанные с получением или выдачей займов, выдачей поручительств или гарантий, уступкой прав требований, переводом долга, отчуждением или приобретением акций, долей хозяйственных товариществ и обществ, учреждением доверительного управления, совершаются внешним управляющим после согласования с собранием кредиторов. Указанные выше сделки могут заключаться внешним управляющим без согласования, если они предусмотрены планом внешнего управления.
Внешний управляющий не имеет права распоряжаться депонированным имуществом должника, являющегося депонентом по договору условного депонирования (эскроу).
В тех случаях, которые предусмотрены планом внешнего управления, внешний управляющий после проведения инвентаризации и оценки имущества должника реализует продажу его имущества в порядке, указанном в статьях 110 - 111 Закона о банкротстве, на торгах, проводимых в электронной форме.
Для удостоверения вышеуказанных сделок нотариусу дополнительно необходимо истребовать определение суда о назначении внешнего управляющего, план внешнего управления и протокол собрания кредиторов о даче согласия на совершение сделки в случае, если совершение данной сделки прямо не предусмотрено планом внешнего управления, утвержденным собранием кредиторов.
Конкурсное производство служит заключительной, ликвидационной стадией в процессе банкротства юридического лица, в ходе которой осуществляется реализация его имущества, удовлетворяются требования кредиторов и происходит ликвидация должника.
Принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства. Следует отметить, что с даты возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) и до принятия судом указанного решения должник банкротом не является.
Законом о банкротстве также предусмотрена возможность признания должника банкротом и открытия процедуры конкурсного производства без предварительного проведения иных процедур банкротства, в частности, при банкротстве:
- ликвидируемого должника (ст. 225 Закона о банкротстве);
- отсутствующего должника (ст. 228 Закона о банкротстве);
- застройщика (ст. 201.1 Закона о банкротстве).
Арбитражный управляющий, утверждаемый судом в процедуре конкурсного производства, именуемый конкурсным управляющим, осуществляет полномочия руководителя и иных органов управления должника, а также собственника имущества унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены Законом о банкротстве.
Полномочия конкурсного управляющего возникают с даты его утверждения судом до завершения конкурсного производства. Непосредственно в решении арбитражного суда о признании должника банкротом, без вынесения дополнительного определения могут быть отражены сведения об утверждении конкурсного управляющего. В случае если судом утвержден исполняющий обязанности конкурсного управляющего либо конкурсный управляющий был освобожден от исполнения своих обязанностей, суд определением утверждает нового конкурсного управляющего.
Необходимо отметить, что датой завершения конкурсного производства следует считать не дату определения арбитражного суда о завершении процедуры конкурсного производства, а дату внесения записи о ликвидации должника в ЕГРЮЛ (п. 4 ст. 149 Закона о банкротстве).
В случае утверждения мирового соглашения в ходе процедуры конкурсного производства полномочия конкурсного управляющего прекращаются с даты утверждения мирового соглашения арбитражным судом. Конкурсный управляющий должника исполняет обязанности руководителя должника до даты назначения (избрания) руководителя должника.
Получается, что в случае принятия судебного акта об утверждении конкурсного управляющего определение арбитражного суда о продлении срока процедуры конкурсного производства не является необходимым документом для подтверждения полномочий (продления полномочий) конкурсного управляющего.
После введения конкурсного производства все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.
Особенностью процедуры конкурсного производства является практически полное ограничение полномочий органов управления должника. С момента открытия процедуры конкурсного производства единоличные и коллегиальные органы управления во многом утрачивают свои полномочия. Они переходят к конкурсному управляющему. Исключение составляют полномочия общего собрания участников должника (собственника имущества) по принятию решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника.
Также с открытием процедуры конкурсного производства прекращаются полномочия представителей должника, действующих на основании ранее выданных органами управления доверенностей. Это правовое последствие прямо не установлено в Законе о банкротстве. Только в отдельном случае пункт 2 статьи 183.8 Закона о банкротстве предусматривает прекращение действия таких доверенностей как результат назначения временной администрации финансовой организации. Согласно абзацу 7 пункта 1 статьи 188 Гражданского кодекса Российской Федерации действие доверенности прекращается вследствие введения в отношении представляемого или представителя такой процедуры банкротства, при которой соответствующее лицо утрачивает право самостоятельно выдавать доверенности. В пункте 130 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" подтверждается вывод о том, что доверенности, выданные до введения процедур внешнего управления и конкурсного производства, прекращаются в связи с теми правовыми последствиями, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 94, пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве.
Порядок продажи имущества должника утверждается собранием кредиторов. При отсутствии соответствующего решения собрания кредиторов в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим ему предложения о продаже имущества должника конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи имущества должника. При удостоверении сделок нотариусу необходимо истребовать решение суда о признании должника банкротом и утверждении конкурсного управляющего, положение о порядке продажи имущества и протокол о результатах проведения торгов.
Система ограничений на стадиях банкротства для юридических лиц
|
Юридически значимые действия |
Стадии |
|||
|
Наблюдение |
Финансовое оздоровление |
Внешнее управление |
Конкурсное производство |
|
|
Заявление о выходе из состава участников ООО |
Ограничение законом не предусмотрено. Органы управления должника не вправе принимать решение о выплате участникам должника действительной стоимости доли, сохранены права на ликвидационную квоту |
Ограничение законом не предусмотрено. Не допускаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли в имуществе должника в связи с выходом из состава его участников, выкуп либо приобретение должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли, сохранены права на ликвидационную квоту |
Ограничение законом не предусмотрено, сохранены права на ликвидационную квоту |
Ограничение законом не предусмотрено, сохранены права на ликвидационную квоту |
|
Сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо или косвенно имущества должника (за исключением готовой продукции), займы (кредиты), уступка прав требований, перевод долга, поручительство |
Совершаются органом управления с письменного согласия временного управляющего, если более 5% от балансовой стоимости активов; абзац 3 пункта 2 статьи 64 Закона о банкротстве - независимо от суммы сделки. Не допускается прекращение денежных обязательств путем зачета требований, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 Закона о банкротстве очередность удовлетворения требований кредиторов |
Совершаются органом управления с согласия собрания кредиторов: - сделки с заинтересованностью; - приобретение, отчуждение или возможность отчуждения имущества стоимостью более 5% от балансовой стоимости; - выдача займов (кредитов), выдача поручительств и гарантий; - учреждение доверительного управления имуществом должника; - сделки, влекущие за собой возникновение новых обязательств должника, если размер денежных обязательств должника, возникших после введения финансового оздоровления, составляет более 20% суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов; |
Совершаются внешним управляющим в соответствии с планом внешнего управления; требуется решение собрания кредиторов об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью |
Все сделки совершаются конкурсным управляющим в порядке главы VII Закона о банкротстве |
|
|
|
с согласия административного управляющего: - приобретение, отчуждение имущества должника, за исключением реализации имущества должника, являющегося готовой продукцией (работами, услугами), изготовляемой или реализуемой должником в процессе обычной хозяйственной деятельности; - уступка прав требований, перевод долга; - получение займов (кредитов). Не допускаются прекращение денежных обязательств путем зачета требований, предоставление отступного |
|
|
|
Выдача доверенности |
Допускается |
Допускается |
Выдается внешним управляющим. Прекращаются полномочия представителей по ранее выданным доверенностям |
Выдается конкурсным управляющим. Прекращаются полномочия представителей по ранее выданным доверенностям |
|
Иные действия и ограничения |
Не допускается совершение исполнительной надписи. Запрет на реорганизацию и ликвидацию, запрет на создание юридических лиц, филиалов и представительств |
Не допускается совершение исполнительной надписи. Не допускается распределение прибыли между участниками должника, решение о реорганизации принимается с согласия собрания кредиторов |
Не допускается совершение исполнительной надписи. Вводится мораторий по денежным обязательствам и обязательным платежам, за исключением текущих платежей |
Не допускается совершение исполнительной надписи |
|
Лица, осуществляющие полномочия |
Руководитель юридического лица, в отношении отдельных сделок - с согласия временного управляющего |
Органы управления с ограничениями, установленными статьей 82 Закона о банкротстве |
Внешний управляющий. Прекращаются полномочия органов управления, за исключением пункта 2 статьи 94 Закона о банкротстве |
Конкурсный управляющий. Общее собрание участников должника, собственника имущества должника может только принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника |
Несмотря на особенности реализации имущества должника в процедурах банкротства (продажи имущества на публичных торгах), в отношении данных сделок купли-продажи применяются общие требования законодательства к форме сделки. Так, договоры по отчуждению долей в обществах с ограниченной ответственностью и сделки с долями в праве собственности на недвижимое имущество подлежат нотариальному удостоверению. Данная позиция разделяется в том числе Верховным Судом РФ (см., например, Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 18.12.2018 N 306-ЭС18-6807 по делу N А55-8181/2016).
При банкротстве участника общества с ограниченной ответственностью и реализации его имущества в рамках конкурсного производства (для юридических лиц) или реализации имущества (для физических лиц) принадлежащая должнику доля в уставном капитале общества вместе с остальным имуществом становится частью конкурсной массы. По общим правилам банкротства такое имущество подлежит реализации для удовлетворения требований кредиторов из вырученных средств. Однако факт нахождения на стадиях банкротства самого общества (до ликвидации из ЕГРЮЛ) не препятствует совершению сделок его участниками, так как доля в уставном капитале не является имуществом должника.
Библиографический список
1. Абдурахманов С.Х. Коллизии правоприменения на стадии наблюдения в процедуре несостоятельности (банкротства) // Вестник Волгоградского государственного университета. Серия 5 "Юриспруденция". 2016. Т. 15. N 3 (32).
2. Борисов А.Н. Комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный). 3-е изд., перераб. и доп. М., 2019.
3. Комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" (постатейный) / А.М. Баринов, А.Ю. Бушев, О.А. Городов и др.; под ред. В.Ф. Попондопуло. 5-е изд., перераб. и доп. М., 2017.
4. Скворцова Т.А., Коноплев Л.В. Некоторые вопросы вхождения в процедуру несостоятельности (банкротства) юридических лиц // Высокие технологии и инновации в науке: сборник избранных статей Международной научной конференции. 2020.
