在中国设立公司时取得公众地位的法律特征
本文讨论并分析了中国法律下设立公营和非公营公司的特点。 本文对公营公司和非公营公司进行了区分，并论述了中国公营公司和非公营公司区别的主要特征。 作者指出了两种建立公司的方法，即"主动"和"主动"，随后想知道这些方法如何适用于公共和非公共公司。 作者特别关注企业在中国获得公共地位的问题。
关键词:公司的成立,公共和非公共公司,公共地位,公司的建立方式.
导言
上市公司的概念在中国法律中出现得相对较晚。 然而，在实践中，由于中国经济的快速发展，上市公司的数量和规模都在快速增长。
目前，中国有四个公开发行上市公司股票的平台：深圳证券交易所、上海证券交易所、北京证券交易所和全国中小企业（公司）证券交易所平台。 截至2022年7月8日，深交所、上交所共有上市公司4737家，总市值84.31万亿元<1>。 在2021年9月3日成立的北京证券交易所，截至2022年7月15日，上市公司总数为104家，总市值为1981.76亿元<2>。 与此同时，2022年7月全国中小企业（公司）证券交易所平台上，上市公司总数为6728家，总市值约2.1万亿元<3>。
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<1>中国证券监督管理委员会。 关于07/08/2022的快速信息。
<2>北京证券交易所。 截至2022年15月7日的定期统计数字。
<3>全国中小企业（公司）证券交易所平台。 定期统计。
当然，与非上市公司相比，中国的上市公司数量普遍较少。 据中华人民共和国国家市场监管总局局长介绍，截至2021年7月，企业总数（主要是企业）约为4600万<4>。
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<4>中华人民共和国市场监管总局局长在2021年6月9日新闻发布会上的讲话。
尽管上市公司数量相对较少，但它们拥有大量资本，在中国经济中发挥着重要作用。 在这方面，必须更详细地研究公共公司的特点、它们的建立方式和它们获得公共地位。
1. 中国上市公司地位的特点
有趣的是，中国的法律目前还没有将公司正式划分为公共和非公共。 公营公司的概念只在《部门法》中提到,即在未上市公营公司的管理和控制方法中提到<5>。 根据这些方法，在中国，股份公司如果符合下列条件之一，则被认定为上市公司：1）股东人数超过200人;2）公司的股票可以公开交易。
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<5>中国证券监督管理委员会令2012年9月28日第85号"非上市上市公司的管理和控制方法"。
与此同时，中国公司法使用以下概念："有限责任公司"和"股份制有限责任公司"（这种分类类似于俄罗斯的此类商业实体作为有限责任公司和股份公司）。 这些类型的公司是大陆法下的典型法律实体类型。 中国的股份制公司分为上市公司（上市公司）和非上市公司。 上市公司的股票在这三家证券交易所交易。 未上市的上市公司和未上市的非上市公司也与未上市的公司区别开来（见图）。).
中国公司分类
中国的公司
│
┌──────────────────┴───────────────────┐
V V
公营公司非公营公司
│ │
┌──────────┴─────────┐ ┌──────────┴──────────┐
V V V V
1 2 3 4
1-上市公司（有限责任的股份公司）；2-未上市的上市公司（有限责任的股份公司）；3-其他有限责任的股份公司；4-有限责任公司。
资料来源：作者的发展。
上市公司与非上市公司的区别主要在于股份（股）的流动性、公司规模和股东（参股人）的数量。
许多中国科学家提出将非公开的股份公司和有限责任公司结合起来，按照公示的标准对组织进行分类<6>。 因此，立法者决定不遵循类似的英美法律模式，而是保留两种组织和法律形式：股份公司和有限责任公司，并将公共和非公共公司的分类作为补充。
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<6>[王宝树]:[公司法律结构改革的趋势],[中国法律],2012,106-116;[刘俊海]:[拟联合修订《公司法》、《证券法》及《外商投资企业三套法律》],[法律适用],2013 12,2-13.
2. 在中国设立公司的特点
在中国，设立公司的过程必须完全符合立法的要求，即2020年5月28日的《中华人民共和国民法典》（2021年1月1日生效）（以下简称《中华人民共和国民法典》）、1993年12月29日的《中华人民共和国公司法》（2018年10月26日修订）（以下简称《公司法》）和4月14日的《市场实体登记部规章》。2021年（2022年3月1日起生效）（以下简称"注册规则"）。
根据《中华人民共和国民法典》第五十八条规定，法人必须有自己的名称、组织机构、地址和财产。 设立法人的具体条件和程序必须符合法律、行政法规的规定。
关于公司，我们正在谈论公司法和注册规则。
注册规则基本上有以下内容:
1)受监管实体（市场实体）：个人、法律实体（包括公司）和没有形成法律实体的组织;
（二）法人登记的种类：设立、变更和清算;
3)登记机关为市场管制及规管部门;
4）需要注册的信息：法人名称，注册实体类型，活动领域，地点，授权资本金额，法定代表人。
《公司法》规定了建立公司的两种方式："主动"和"建议"。
"主动"成立公司的实质是创始人（创始人）足额出资，如公司章程所定义，或认购公司章程规定的所有股份。 该机构"主动"适用于所有类别的公司，包括有限责任公司和股份制有限责任公司。
"要约"公司的成立只适用于有限责任的股份有限公司。 这意味着创始人认购公司章程规定的部分股份（公司法第84条规定，如果"要约"成立有限责任公司，创始人签署的股份必须至少占公司股份总数的35％）。 创始人在公司（公开发售）或特定人士（定向发售）中公开发售剩余部分股份进行公开募资。
根据1999年7月1日《中华人民共和国法》（2019年12月28日修订）第十一条"关于证券"的规定，公开发售股份设立有限责任公司，必须符合《公司法》规定的条件和国务院证券监督管理机构规定的条件。 因此，根据国务院批准的条件，股票发行申请必须提交下列文件:
1）公司章程;
2)成立协议;
3）创始人的姓氏，名字或姓名，创始人签署的股份数量，出资类型和验资证明;
4)股份招股章程;
5)银行名称及地址(以认购股份方式收取存款);
6）委托机构（股票上市交易的组织者）的名称和相关协议。
因此，必须注意的是，首先，在中国，公司是依法成立的，并须经主管政府当局登记。 其次，对于其活动涉及许多经济活动参与者的利益（公共利益）的公司，除了法律规定的设立标准要求外，还经常进行额外的验证（授权）程序。
3. 在中国设立公司时获得公众地位的特点
如前所述，在中国，公共公司的标准在部门法中有明确规定，即在未上市公共公司的管理和控制方法中。
这些标准也适用于上市的上市公司（股票的公开流通）。 然而，中国公司法并未规定公司取得公共地位的一般程序。
在这方面，可以假设，如果满足以下条件之一，公司将自动获得公共地位:
1）股东人数超过200人;
（二）公司的股票可以公开交易。
让我们分析一下中国哪些公司可以获得公众地位。 让我们从第一个（正式）标准开始，即所需的股东数量。
如你所知，关于公司的法律在创建有限责任公司和股份有限公司有限责任公司时限制了创始人的数量。 因此，对于有限责任公司，创始人的数量不应超过50（第24条），而对于有限责任公司-200（第78条）。
因此，主动成立的公司无法获得公共地位。
然而，关于公司的法律只限制创始人的数量，而对潜在的订户（未来的股东）没有详细的限制。 因此，根据该提案成立的公司，如果其股东总数超过200，将能够获得公众地位。
让我们进入第二个基本基础，即股票的公开流通。 在中国，公开股票浮动是指有限责任公司的股票在证券交易所或全国中小企业股票浮动平台上自由交易。
根据《中华人民共和国证券法》和中国证券监督管理委员会2006年发布的《股票首次公开发行和上市管理办法》，股份公司在证券交易所上市的主要条件之一是公司必须存在三年以上，但公开发行的公司除外。 根据全国中小企业证券交易所平台的规则，股份公司在全国平台上市的主要条件之一是公司必须存在两年以上。 因此，在创建过程中，只有那些通过公开发行成立的公司才能自由发行其股票进入流通。
按照《首次公开发行股票上市管理办法》第九条规定，经国务院批准，将有限责任公司转为有限责任股份公司时，可通过设立要约的方式进行股票公开发行。
因此，根据建议成立并拥有超过200名股东的公司，以及根据公开建议成立的公司，将能够获得公众地位。
然而，在实践中，"通过公开发行"设立有限责任公司只是在《公司法》通过后的早期阶段才存在，并且只涉及一些国有企业。 由于增加了状态控制，这样的方法目前仅在理论上存在。
当然，必须牢记的是，中国的公司法和证券法正处于不断完善的过程中。 中国证券监督管理委员会设有非上市（未上市）上市公司监管部门，其职能包括批准根据要约（公开要约）设立有限责任股份有限公司的申请。 我愿意相信，这一功能很快就会得到全面实施。
结论
最后，我谨指出以下几点。
1. 在中国，公营公司和非公营公司的分类暂时以部门法加以规定，并被视为公司基本划分为有限责任公司和股份制有限责任公司的补充。
2. 在中国，当公司成立时，只要股东超过200人或公司股票公开交易，公司就会获得公众地位。
3. 至于在中国分配上市公司的标准，当然，公司的股东数量很重要：毕竟，公司包括的股东越多，它代表的公共利益就越多。 但事实上，正式标准并不反映上市公司的关键特征。 因此，假设拥有199名股东的公司和拥有201名股东的公司在宣传方面存在很大差异是错误的。 在这方面，作者建议在完善公司立法的过程中取消正式标准（200名股东），只保留基本标准（股票的公开流通），这充分反映了所考虑的法律机构的本质。
