Специфика регулирования и правового режима криптовалюты как отдельной категории имущественных прав должника - физического лица в процессе несостоятельности (банкротства)
Высокие технологии и цифровизация внесли существенные изменения не только в экономическую сферу, но и юридическую, так как возникли сложные правовые вопросы и коллизии, требующие вмешательства со стороны государства. На данный момент актуальными вопросами остаются правовая природа криптовалюты и цифровых финансовых активов, возможность отнесения их к объектам гражданских прав по смыслу ст. 128 Гражданского кодекса РФ, поиск местонахождения (размещения) криптовалюты, получение арбитражным управляющим доступа к криптокошельку в случае неисполнения должником судебного акта о передаче данных доступа к цифровым финансовым активам.
Ключевые слова: криптовалюта, цифровые финансовые активы, криптобиржа, система блокчейна, государственное регулирование криптовалюты, конкурсная масса должника, банкротство должника - физического лица.
High technology and digitalization had made significant changes not only in the economic sphere but also in the legal sphere, as complex legal issues and conflicts had arisen, requiring State intervention. At the moment, the current issues remain the legal nature of cryptocurrency and digital financial assets, the possibility of attributing them to the objects of civil rights within the meaning of Art. 128 of the Civil Code of the Russian Federation, search for the location of the cryptocurrency, obtaining access to the crypto wallet by the arbitral administrator in case of non-compliance by the debtor with a judicial act on the transfer of data access to digital financial assets.
Key words: cryptocurrency, digital financial assets, cryptocurrency exchange, blockchain system, state regulation of cryptocurrency, bankruptcy of the debtor of a natural person.
Банкротство должника - физического лица порождает множество вопросов правового характера, которые требуют государственного вмешательства, в том числе путем внесения изменений в соответствующие законодательные акты или издания новых. Ярким примером служат цифровые финансовые активы, к которым относятся криптовалюта и токен. До недавнего времени они использовались не только в качестве средства платежа, обладая быстротой и анонимностью перевода денежных средств в любую точку мира, но и в качестве "теневого актива", на который не распространялось действие закона. Соответственно, было невозможно обратить взыскание, что вело к созданию "лазейки" по сокрытию и выводу имущества гражданина из законного поля зрения.
Согласно ст. 213.25 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" <1> "все имущество гражданина, имеющееся на дату принятия решения арбитражного суда о признании гражданина банкротом и введении реализации имущества гражданина и выявленное или приобретенное после даты принятия указанного решения, составляет конкурсную массу". Это означает, что цифровые финансовые активы, в том числе криптовалюта, при банкротстве гражданина будут включаться финансовым управляющим в конкурсную массу должника. Данный механизм включения криптовалюты в конкурсную массу должника стал возможен в 2019 г. благодаря внесению изменений в ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) <2>, устанавливающую объекты гражданских прав и относящую к ним цифровые права <3>, и введению Федерального закона "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" <4> в действие.
--------------------------------
<1> Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ (ред. от 28.12.2022) "О несостоятельности (банкротстве)" // СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190.
<2> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (ред. от 14.04.2023, с изм. от 16.05.2023) // СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.
<3> Федеральный закон от 18 марта 2019 г. N 34-ФЗ "О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации" // СЗ РФ. 2019. N 12. Ст. 1224.
<4> Федеральный закон от 31 июля 2020 г. N 259-ФЗ (ред. от 14.07.2022) "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" // СЗ РФ. 2020. N 31 (часть I). Ст. 5018.
Как это отразилось на криптовалюте в целом, ее регулировании с точки зрения закона и определении правовой природы? Правовая природа криптовалюты является объектом споров и дискуссий в разных странах мира. По большей степени правовая природа криптовалюты зависит от того, как она определяется в законодательстве каждой страны и как она используется в реальной жизни. Криптовалюта может рассматриваться как форма цифрового актива, который используется для хранения и передачи стоимости. Она может быть регулируемой или нерегулируемой, в зависимости от законов и правил каждой страны. Некоторые страны, такие как Япония, США, Швейцария и другие, признают криптовалюты как легальные средства платежа. В этих странах они регулируются законодательством, как и традиционные валюты. Другие страны, например Китай, запрещают использование криптовалют в качестве средства платежа или вообще запрещают их использование.
В России криптовалюты не являются законным средством платежа, однако они не запрещены в использовании. В 2020 году вступил в силу Федеральный закон "О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", который определяет правовой статус криптовалют и других цифровых активов. Согласно этому Закону криптовалюты признаются как цифровой финансовый актив и могут быть использованы для покупки товаров и услуг. Однако их обмен на рубли возможен только через лицензированных операторов. Так, по смыслу закона криптовалюта представляет собой вид цифрового финансового актива, создаваемый и учитываемый в реестре цифровых транзакций участниками этого реестра. С.А. Карелина и И.В. Фролов также отмечают, что "криптовалюта в современных условиях правового регулирования все более тяготеет к особым видам обязательств с соответствующей системой прав и обязанностей" <5>.
--------------------------------
<5> Карелина С.А., Фролов И.В. Правовой режим криптовалюты и институт несостоятельности (банкротства): проблемы правовой регламентации // Право и цифровая экономика. 2019. N 4. С. 14 - 16.
Крипторынок является самым быстрорастущим рынком платежей во всем мире, поэтому его роль в экономике нельзя недооценивать. Криптовалюты можно определить как цифровые активы, которые используют криптографию для обеспечения безопасности транзакций и контроля создания новых единиц. Они не являются физическими объектами и не имеют официального статуса в качестве законного средства платежа в большинстве стран мира, однако повсеместно используются гражданами для проведения расчетов и финансовых операций, что говорит об их актуальности и для юридической сферы: "...по независимым исследованиям, объем рынка криптовалюты в России на январь 2022 г. оценивается в 16,5 трлн рублей, или 214 млрд долларов США, что эквивалентно примерно 12% от общей мировой стоимости криптоактивов. По данным сингапурского платежного шлюза TripleA, более 17 млн россиян, или около 12% всего населения, владеют той или иной криптовалютой. Банк России приводит данные, согласно которым объем операций с криптовалютами в РФ по итогам прошлого года составил 5 млрд долларов США" <6>.
--------------------------------
<6> Цифровые финансовые инструменты: криптовалюты и перспективы их легализации. Деловой профиль.
Криптовалюты создаются и хранятся в цифровых кошельках, которые могут быть онлайн-сервисами, программными приложениями или физическими устройствами. Транзакции с криптовалютами обычно выполняются через блокчейн-технологию, которая позволяет создавать безопасный, децентрализованный реестр транзакций. Некоторые криптовалюты, такие как Bitcoin, имеют ограниченное количество единиц, которые могут быть созданы, что делает их похожими на цифровые аналоги золота. Другие криптовалюты, такие как Ethereum, позволяют создавать умные контракты, которые могут быть использованы для автоматизации и упрощения бизнес-процессов. Криптовалюты имеют ряд особенностей, которые отличают их от традиционных валют, таких как открытость и децентрализация, что означает, что они не контролируются центральным банком или другими государственными органами. Однако они также могут быть более волатильными и менее стабильными, чем традиционные валюты.
Таким образом, актуальность использования цифровых финансовых активов гражданами России и отнесение их к объектам гражданских прав не ставятся под сомнение, в связи с чем остается открытым вопрос получения достоверной информации о наличии цифрового кошелька и доступа к нему, в контексте его дальнейшего включения в конкурсную массу должника. Стоит отметить, что в данном исследовании важным аспектом является практическая возможность получения реальных данных (пароля) для входа в криптокошелек гражданина, для того чтобы в дальнейшем кредиторы использовали судебную защиту более эффективно и ходатайство арбитражных управляющих об истребовании у должников данных доступа к кошелькам для криптовалюты было не только удовлетворено судом, но и исполнено в натуре.
В России при банкротстве физических лиц криптовалютные активы должника могут быть использованы для погашения долгов перед кредиторами. Однако для получения доступа к криптовалюте должника необходимо провести процедуру оценки имущества и установить факт наличия таких активов. Однако для установления факта наличия таких активов может потребоваться проведение дополнительной экспертизы и анализа данных о транзакциях должника. Если криптовалютные активы должника были обнаружены, то они могут быть реализованы на торгах и использованы для погашения долгов перед кредиторами в рамках процедуры банкротства.
Соответственно, появляется вопрос: как финансовому управляющему установить факт владения должником цифровыми финансовыми активами и криптовалютой? Приобрести криптовалюту можно на криптобирже, что, по существу, схоже с покупкой ценных бумаг, или в "криптообменнике", который является неформальным, и покупка криптовалюты осуществляется за наличные или безналичные денежные средства. В обоих случаях криптовалюта зачисляется на цифровой кошелек покупателя. Важно, что криптокошельки классифицируются на "горячие" и "холодные", что непосредственно влияет на возможность получения удаленного доступа к ним. "Горячий" кошелек является менее безопасным, так как доступ к нему можно получить с любого устройства, имеющего доступ в Интернет, но для финансового управляющего это является существенным преимуществом, так как появляется возможность для обнаружения цифрового актива и доступа к нему в отличие от "холодного" криптокошелька, который хранит коины (монеты) удаленно, без сетевого доступа. Следующий важный шаг для обнаружения криптовалюты - это биржа, через которую ее покупает должник.
Существуют различные биржи, например централизованные онлайн-платформы с подтверждением личности (Binance) (это означает, что происходит персональная регистрация и идентификация лица, которое обязано представить следующие сведения: Ф.И.О., адрес, номер телефона, фото паспорта, снимок лица), и в дальнейшем можно отследить цифровой след данного гражданина; биржи без верификации - это централизованные онлайн-платформы без обязательного прохождения процедуры подтверждения личности (без KYC) и децентрализованные биржи (DEX), где процедура проверки личности полностью отсутствуют.
По способу покупки криптовалюты на определенной бирже становится понятно, какого инвестора-должника в дальнейшем возможно отследить, а какого будет проблематично. Кроме того, большое значение имеет вид криптовалютного кошелька у гражданина-должника, например существуют кастодиальный и некастодиальный. В кастодиальных кошельках есть приватный и публичный ключи пользователя, все данные о его транзакциях хранятся третьей стороной. Иными словами, это централизованные биржи, где пользователь обязан проходить KYC (know your client) верификацию по документу. Биржа имеет доступ к кошельку клиента. Все средства хранятся на общем условном номинальном счете. Важно, что по запросу правоохранительных органов или суда биржа может заморозить криптовалюту до установления всех обстоятельств дела. На данный момент такое сотрудничество является затруднительным из-за санкционной политики зарубежных стран в отношении России; возможным способом разрешения такой проблемы является соблюдение "принципа взаимности" между странами. Некастодиальные кошельки - это вид криптокошельков, в которых ключи принадлежат непосредственно его владельцу и не передаются третьим лицам. Главная особенность таких кошельков - это полная анонимность, для создания нужен только телефон как устройство. Ф.И.О., адрес регистрации, почта, номер телефона, паспортные данные не требуются, соответственно, сохраняется полная анонимность. Отследить цифровой след в 99% случаев невозможно.
Таким образом, для установления факта владения должником цифровыми финансовыми активами и криптовалютой и получения доступа к ним финансовому управляющему необходимо провести ряд мероприятий:
1. Запросить у должника в добровольном порядке информацию о цифровых финансовых активах и криптовалюте, которыми он владеет, в том числе данные о кошельках и адресах (кодах) транзакций.
2. Провести экспертизу данных, представленных должником, с использованием специализированного программного обеспечения для анализа блокчейн-транзакций.
3. Провести анализ банковских и платежных операций должника, для того чтобы определить, были ли совершены какие-либо операции с криптовалютой. Для этого можно отправить запрос в банк должника.
4. Направить запрос в компании или их службу поддержки, которые занимаются регистрацией и хранением цифровых активов, с тем чтобы получить информацию об активах, зарегистрированных на имя должника (централизованные криптобиржи).
5. Направить запрос в Федеральную налоговую службу с просьбой раскрыть информацию о задекларированных криптоактивах.
6. При необходимости обратиться в суд или правоохранительные органы с заявлением о блокировке криптокошелька (цифрового счета) гражданина-должника, так как только государственные органы власти и суд имеют право делать такой запрос у криптовалютной биржи.
Подводя итог, следует отметить, что вопросы правового регулирования статуса криптовалюты и ее использования, в том числе в аспекте имущественных прав должника (физического лица) в процессе несостоятельности (банкротства), представляют в настоящее время значительную актуальность. Сформулированные на основе проведенного анализа рекомендации позволят финансовым управляющим эффективнее использовать механизм установления факта владения должником цифровыми финансовыми активами и криптовалютой для использования их в процессе банкротства физического лица.
