Некоторые проблемные вопросы совершения нотариальных действий с участием граждан, в отношении которых возбуждена процедура банкротства
Настоящая статья подготовлена на основе доклада и выводов научно-практической дискуссии, проведенной Федеральной нотариальной палатой 22 ноября 2023 года в формате круглого стола "Вопросы банкротства в нотариальной практике". Автором рассматриваются некоторые проблемные вопросы, возникающие у нотариусов при оформлении документов физических лиц, находящихся в процедуре банкротства, и даются практические рекомендации. Имея большой практический опыт оформления документов по обозначенному вопросу, автор приходит к выводу о коллизии норм права и вносит предложения по совершенствованию законодательства.
Ключевые слова: банкротство физических лиц, нотариус, нотариальное действие, финансовый управляющий, ограничение сделкоспособности.
This article was prepared on the basis of the report and conclusions of a scientific and practical discussion held by the Federal Notary Chamber on November 22, 2023 in the round table format "Bankruptcy Issues in Notarial Practice". The author examines some problematic issues that notaries encounter when preparing documents for individuals undergoing bankruptcy proceedings, and gives practical recommendations. Having extensive practical experience in preparing documents on this issue, the author comes to the conclusion about a conflict of laws and makes proposals for improving legislation.
Key words: bankruptcy of individuals, notary, notarial action, financial manager, limitation of transaction capacity.
Сложность оформления документов с участием граждан, находящихся в процедуре банкротства, не вызывает сомнения. Причем, на наш взгляд, здесь даже больше проблем, чем при работе с юридическими лицами. На практике нотариусы сталкиваются с дилеммой возможности совершения того или иного действия при обнаружении сведений о введении в отношении заявителя процедуры банкротства. Тенденция к увеличению числа банкротов будет только нарастать, учитывая закредитованность населения России, сложную социально-экономическую ситуацию и растущие как грибы агентства, желающие "избавить человека от долгов".
Практически ежедневно автор сталкивается с тем, что коллеги-нотариусы просто боятся работать с банкротами или не понимают, как правильно это делать. К слову сказать, когда нотариус чего-то не знает или не понимает, это обстоятельство очень вредит имиджу всего нотариального сообщества. Кроме того, много разногласий возникает у нотариусов с конкурсными управляющими.
В Краснодарском крае мы еще в 2021 году разработали, комиссия по методической работе утвердила, а Нотариальная палата Краснодарского края опубликовала методические рекомендации "Совершение нотариальных действий с участием лиц, в отношении которых введена процедура банкротства", которые нотариусы успешно применяют в своей деятельности.
При решении вопроса, возможно или нет совершение нотариального действия, необходимо проверить из сведений Единого федерального реестра сведений о банкротстве (ЕФРСБ), какая процедура банкротства введена в отношении должника, изучить судебные акты, а затем принять соответствующее решение.
Как указано С.А. Карелиной, "решения, принимаемые в рамках дела о несостоятельности, могут выступать в качестве юридических фактов, порождающих определенные правовые последствия" <1>.
--------------------------------
<1> Карелина С.А. Особенности правоотношений несостоятельности (банкротства) // Реформирование института несостоятельности (банкротства) в современной России: проблемы правовой эффективности: монография. М., 2020. С. 22.
Рассмотрим некоторые проблемные вопросы ограничения праводееспособности физических лиц. Прежде всего необходимо отметить, что сам факт возбуждения в отношении гражданина банкротного процесса не имеет никакого отношения к ограничению его гражданской дееспособности, то есть способности своими действиями приобретать права и исполнять обязанности в соответствии со статьей 21 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ).
Итак, какие же нотариальные действия гражданин, в отношении которого введена процедура банкротства, вправе совершать самостоятельно? Само собой разумеется, что он вправе завещать свое имущество посредством завещания. Дискуссионным является вопрос о возможности составления наследственного договора. И здесь, конечно, нотариусу следует четко разъяснить положения законодательства о банкротстве, в том числе о судьбе наследственной массы.
Нет никакого запрета на совершение гражданином действий неимущественного характера: например, в отношении детей - на заключение соглашения об определении места жительства, выдачу согласия на выезд и оформление иных волеизъявлений. Гражданин, в отношении которого введена процедура банкротства, вправе обращаться к нотариусу за совершением прочих действий: обеспечением доказательств, свидетельствованием верности копий, равнозначности электронных документов и иных аналогичных.
Однако выдача согласий на распоряжение общим совместным имуществом и других, указанных в статье 35 Семейного кодекса Российской Федерации, супругу гражданином-должником должна производиться с учетом норм Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).
Ограничения сделкоспособности должника при применении процедуры реструктуризации долгов гражданина
Ограничение сделкоспособности гражданина производится законодателем двумя ключевыми приемами:
1) через введение необходимости согласования совершения гражданином той или иной сделки;
2) посредством установления полного запрета на осуществление некоторых юридических действий.
Специальных правил по даче согласия финансовым управляющим в Законе о банкротстве не имеется. Согласие должно:
- исходить от самого финансового управляющего - быть выражено в письменной форме;
- носить предварительный характер, то есть дача согласия должна предшествовать совершению гражданином сделки. Кроме того, в соответствии со статьей 157.1 ГК РФ в нем необходимо определить предмет сделки, на совершение которой дается согласие, существенные условия (цена, особенности продажи - рассрочка, о залоге). Возможно указание срока его действия. Полагаем, что, если в согласии не указан срок, оно должно действовать до завершения процедуры реструктуризации долгов.
По нашему мнению, в том случае, когда гражданин на стадии реструктуризации долгов приходит к нотариусу без финансового управляющего, его согласие может быть удостоверено в форме волеизъявления.
Более подробно система ограничений сделкоспособности рассмотрена автором совместно с Л.И. Беликовой в статье "Особенности нотариальной деятельности с участием физических лиц, в отношении которых введена процедура банкротства" <2>.
--------------------------------
<2> Лагодина Е.И., Беликова Л.И. Особенности нотариальной деятельности с участием физических лиц, в отношении которых введена процедура банкротства // Нотариальный вестник. 2023. N 5. С. 41.
Нерешенным остается вопрос о субъектном составе брачного договора, если в отношении одного из супругов введена процедура банкротства. Практика показывает, что данные соглашения весьма востребованны, несмотря на имеющиеся неблагоприятные перспективы оспаривания. Необходимость в брачном договоре может возникнуть в отношении будущего имущества, например единственного жилья, приобретаемого супругой (не банкротом) с привлечением кредитных средств. Несмотря на то что брачный договор касается имущественных отношений супругов, по своей сути он является личной сделкой. На наш взгляд, данный договор на любой стадии банкротства должен заключаться лично супругами, но с предварительного согласия финансового управляющего, учитывая требования Закона о банкротстве.
Что касается соглашений об уплате алиментов, соглашений о разделе имущества супругов (бывших супругов), которые имеют целью прекращение режима совместной собственности, реальный раздел имущества, то полагаем, что при решении вопросов о том, возможно ли вообще заключение данной сделки, кто именно подписывает данный документ, нотариус должен руководствоваться требованиями Закона о банкротстве. Данный вывод подтверждает судебная практика (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 16.01.2023 N 305-ЭС21-18249(2,3)).
Кроме того, нотариус должен учитывать, что в период с даты вынесения арбитражным судом определения о признании обоснованным заявления о признании гражданина банкротом до даты утверждения плана реструктуризации его долгов или до даты принятия арбитражным судом решения о признании гражданина банкротом обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке, не допускается. Таким образом, в этот период нотариус не вправе совершать исполнительную надпись, в том числе и удаленно.
Нотариусу также следует помнить о правилах, установленных статьей 63 Закона о банкротстве, содержащей норму о запрете прекращения денежных обязательств путем зачета встречного однородного требования, за исключением финансовых договоров, определения и исполнения нетто-обязательств.
Ограничения сделкоспособности гражданина в процедуре реализации имущества
Нотариусу следует учитывать, что положениями статьи 213.25 Закона о банкротстве предусмотрено, что всем имуществом должника, признанного банкротом (за исключением имущества, не входящего в конкурсную массу), распоряжается финансовый управляющий с момента вынесения судебного решения о признании гражданина банкротом и введении процедуры реализации имущества гражданина.
Таким образом, вышеуказанными нормами права частично ограничивается правоспособность должника в ходе процедуры реализации имущества.
Порядок, условия и сроки реализации имущества гражданина с указанием начальной цены продажи имущества фиксируются в положении о порядке реализации имущества, представляемом финансовым управляющим и утверждаемом арбитражным судом.
Имущество гражданина подлежит реализации на торгах в порядке, установленном Законом о банкротстве, если иное не предусмотрено решением собрания кредиторов или определением арбитражного суда.
Как известно, не может быть обращено взыскание и не могут быть включены в конкурсную массу единственное жилье, пригодное для постоянного проживания, и земельный участок, на котором оно расположено. Необходимо заметить, что в этой ситуации нотариусы также сталкиваются с проблемой. В обязанность финансового управляющего входит составление описи имущества должника. Сам процедурный вопрос об исключении единственного жилого помещения из конкурсной массы решается финансовым управляющим самостоятельно. При наличии нескольких жилых объектов помещение, в отношении которого предоставляется иммунитет, определяется судом, рассматривающим дело. Ни у банкрота, ни у нотариуса, удостоверяющего сделку, нет никакого документа, что именно на этот объект распространяется "исполнительский иммунитет". Причем нередко финансовый управляющий на запросы не отвечает, никаких справок не выдает, проверить нотариусу действительность выданных им документов практически невозможно.
При удостоверении договора купли-продажи, например, доли в праве общей собственности на недвижимое имущество нотариусу необходимо дополнительно истребовать решение суда о признании гражданина банкротом и введении в отношении его процедуры реализации имущества, назначении финансового управляющего; сведения о процедуре банкротства, применяемой в деле о банкротстве (по данным ЕФРСБ); положение о порядке реализации имущества гражданина, утвержденное определением суда; протокол результатов торгов.
Проблемы реализации права преимущественной покупки доли в праве собственности на недвижимое имущество
Если реализация имущества должника в соответствии с законодательством сопровождается преимущественным правом приобретения иными лицами, необходимо установить факт надлежащего уведомления финансовым управляющим таких лиц о возможности реализации такого права или истребовать отказ участников долевой собственности от права преимущественного приобретения имущества.
При этом нотариусу необходимо учитывать следующую правовую позицию Конституционного Суда Российской Федерации, изложенную в Постановлении от 16.05.2023 N 23-П "По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 250 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданина В.В. Шеставина", по поводу преимущественного права участника общей долевой собственности.
Пункт 1 статьи 250 ГК РФ в той мере, в какой содержащиеся в нем положения являются неопределенными в части возможности и порядка реализации преимущественного права при продаже доли постороннему лицу с публичных торгов в рамках процедуры банкротства гражданина, не соответствует Конституции Российской Федерации. Конституционный Суд РФ среди прочего отметил:
- в ГК РФ отсутствуют прямые основания для вывода о том, что при банкротстве гражданина на его долю в праве общей собственности не распространяется преимущественное право других сособственников;
- важность соразмерного ограничения "сталкивающихся" интересов самого должника, кредиторов, сособственников, включая супруга (бывшего супруга), и добросовестного приобретателя доли - победителя торгов.
С 1 октября 2023 года в соответствии с Федеральным законом от 24.07.2023 N 351-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации" вступили в силу изменения в статьи 250, 255 ГК РФ.
Указанный законодательный акт был принят во исполнение Постановления Конституционного Суда РФ от 16.05.2023 N 23-П в целях приведения в соответствие Конституции РФ правового регулирования, касающегося условий и порядка реализации участником общей долевой собственности в случае ее продажи с публичных торгов. Вышеуказанное Постановление фактически регламентировало порядок действий конкурсного управляющего при продаже доли в праве общей собственности, принадлежащей должнику.
Вначале управляющий направляет сособственникам предложение приобрести долю с указанием ее стоимости, равной начальной цене на торгах.
При наличии согласия сособственников управляющий заключает договор купли-продажи с соответствующим участником (участниками) долевой собственности.
В случае если сособственники в месячный срок не приобрели долю в праве собственности, она продается с публичных торгов. При этом преимущественное право уже не применяется.
Реализация преимущественного права на приобретение долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью
В соответствии со статьей 139 Закона о банкротстве основным способом реализации имущества должника, включенного в конкурсную массу, является его продажа на открытых торгах, если не установлен иной порядок продажи имущества должника. Иной порядок продажи имущества должника может быть установлен и собранием кредиторов, однако он не должен противоречить нормам Закона о банкротстве.
Целью проведения открытых торгов является получение максимальной цены, которая определяется в ходе проведения торгов. Таким образом, доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью наряду с иным имуществом подлежат реализации на торгах, что обеспечивает формирование цены реализации. По общим правилам банкротства такое имущество подлежит реализации для удовлетворения требований кредиторов из вырученных средств.
В соответствии с пунктом 16 статьи 110 Закона о банкротстве в течение пяти дней с даты подписания протокола о результатах проведения торгов конкурсный управляющий направляет победителю торгов предложение заключить договор купли-продажи с приложением проекта данного договора в соответствии с представленным победителем торгов предложением о цене. Победитель торгов обязан подписать данный договор в течение пяти дней с даты получения указанного предложения.
Однако в соответствии с пунктом 9 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по таким доле или части доли переходят с согласия участников общества.
Согласно пункту 2 статьи 93 ГК РФ участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества. Порядок осуществления преимущественного права и срок, в течение которого участники общества и само общество могут воспользоваться указанным правом, определяются Законом об ООО и уставом общества.
Согласно пункту 4 статьи 21 Закона об ООО участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли. Таким образом, при реализации имущества на публичных торгах другие участники и само общество (при наличии права, закрепленного в уставе) вправе приобрести долю в уставном капитале, только принимая в них участие и став их победителем.
Как верно указывает К.А. Корсик, "возможность первоочередного приобретения участниками общества при продаже доли (части доли) на публичных торгах третьему лицу реализуется не посредством преимущественного права покупки, а путем направления победителем торгов - третьим лицом обращения или оферты в общество о получении согласия на переход к нему прав и обязанностей участника общества в связи с заключением договора покупки доли (части доли)" <3>.
--------------------------------
<3> Корсик К.А. Преимущественное право покупки при заключении договора купли-продажи имущества по результатам проведения публичных торгов // Нотариальный вестник. 2021. N 8. С. 4.
При удостоверении договора купли-продажи нотариусу следует установить факт предъявления к обществу требования об обращении взыскания на долю участника общества по его долгам, принятия всеми участниками общества решения о выплате кредиторам действительной стоимости такой доли и реальной выплаты этой стоимости. В подтверждение данного факта могут выступать, например, второй экземпляр требования с отметкой о получении его обществом и другие соответствующие документы (протокол общего собрания, платежный документ о перечислении).
Несмотря на особенности реализации имущества должника в процедурах банкротства, а именно при продаже имущества на публичных торгах, к договорам купли-продажи применяются общие требования законодательства о форме сделки. Так, договоры по отчуждению долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью и сделки с долями в праве собственности на недвижимое имущество подлежат нотариальному удостоверению. Данная позиция подтверждена Верховным Судом РФ (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 18.12.2018 N 306-ЭС18-6807 по делу N А55-8181/2016).
Проблемы принятия наследства и отказа от него
Весьма проблемным является вопрос о возможности оформления должником заявлений о принятии наследства и об отказе от него. Мы все понимаем, что наследник, фактически принявший наследство, находящийся в процедуре банкротства, желая сохранить причитающееся ему наследственное имущество, так сказать, сокрыть его от конкурсной массы, может умышленно уклоняться от оформления своих наследственных прав.
В судебной практике уже имеются примеры решений о признании правомерным фактом подачи заявления о принятии наследства финансовым управляющим без самого наследника. Верховный Суд РФ согласился с тем, что гражданин, в отношении которого возбуждено дело о банкротстве, не должен отказываться от наследства, особенно в пользу родственников, если оно представляет собой ликвидное имущество и если сам он находится в стесненном положении <4>.
--------------------------------
<4> Определение Верховного Суда РФ от 14.09.2018 N 305-ЭС18-13167 по делу N А41-42616/2015.
Однако мы не должны забывать, что правовая природа права на наследство - это прежде всего конституционная гарантия, установленная частью 4 статьи 35 Конституции РФ. Поэтому вопрос, как соблюсти в данной ситуации баланс интересов кредиторов и должника, остается весьма дискуссионным.
Что касается отказа от наследства. Конечно же, необходимо учитывать, что по своей правовой природе этот документ является односторонней сделкой, несмотря на то что ГК РФ устанавливает правило о свидетельствовании подлинности подписи на заявлении об отказе от наследства.
По нашему мнению, данный документ нотариусу следует оформлять, учитывая нормы Закона о банкротстве. То есть на стадии реструктуризации долгов гражданина заявление об отказе от наследства подписывает гражданин с согласия финансового управляющего. На стадии реализации имущества заявление должен подписывать финансовый управляющий.
Завершение процедуры банкротства
При решении вопроса о возможности совершения нотариального действия от имени гражданина, в отношении которого завершена процедура банкротства, нотариусу необходимо убедиться в завершении процедуры реализации имущества гражданина, то есть в наличии вынесенного арбитражным судом определения о завершении реализации имущества гражданина и отсутствии сведений об оспаривании данного судебного акта в пределах установленного срока <5>.
--------------------------------
<5> Лагодина Е.И., Беликова Л.И. Указ. соч. С. 42.
С этого момента запрет на совершение юридически значимых действий снимается и наступают последствия, перечисленные в статье 213.28 Закона о банкротстве.
Заключение
Подводя итог нашего исследования, с учетом мнения коллег по вышеуказанной научной дискуссии, приходим к следующим выводам и предложениям к законодателю.
Поскольку гражданин, находящийся на стадии реструктуризации долгов или признанный банкротом на основании решения суда, не лишен полностью гражданской праводееспособности, правильнее было бы обозначить данную процедуру "банкротство имущественной массы гражданина". При таком обозначении сразу же будет понимание отграничения личных неимущественных прав от имущественных.
Существует огромная проблема информационного взаимодействия между финансовым управляющим и нотариусом, причем не только со стороны нотариуса, руководствующегося прежде всего тайной нотариального действия в соответствии со статьей 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, но и со стороны финансового управляющего.
В целях проверки достоверности информации неплохо было бы закрепить обязанность финансового управляющего (а может быть, и арбитражного суда) отвечать на запросы нотариуса в связи с совершаемыми им действиями в отношении граждан и организаций, в отношении которых введена процедура банкротства.
По мнению А.В. Кукина, О.П. Плешановой, "на уровне законодательной техники соответствующая политика может быть выражена в качестве общих принципов института несостоятельности (банкротства), отражающих цели законодательного регулирования" <6>.
--------------------------------
<6> Кукин А.В., Плешанова О.П. Продолжниковая модель банкротства: проблема распределения рисков // Реформирование института несостоятельности (банкротства) в современной России: проблемы правовой эффективности: монография. М., 2020. С. 102 - 103.
Представляется также необходимым внести изменения в пункт 13 статьи 21 Закона об ООО и пункт 40 Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования <7>, в части обязанности нотариуса при удостоверении договора купли-продажи после проведения публичных торгов проверять оплату продаваемой доли в уставном капитале и требовать предъявления правоустанавливающих документов, поскольку зачастую финансовому управляющему найти или восстановить их практически невозможно.
--------------------------------
<7> Утвержден Приказом Минюста России от 30.08.2017 N 156 "Об утверждении Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования".